臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,審訴緝,78,20151230,1

臺灣高雄地方法院刑事判決 104年度審訴緝字第78號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 康國隆
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104 年度毒偵字第658 號），嗣被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述後，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

康國隆施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑柒月。

事 實

一、康國隆前因施用毒品案件，經本院裁定令入勒戒處所觀察、勒戒後，因有繼續施用毒品傾向，復經本院裁定令入戒治處所強制戒治，嗣於民國90年9 月13日停止強制戒治付保護管束期滿未經撤銷視為執行完畢；

復於執行完畢釋放後5 年內再犯施用毒品案件，經本院92年度訴字第2092號刑事判決處有期徒刑1 年確定。

二、詎康國隆仍不知悔改，明知海洛因為毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定之第一級毒品，不得施用及持有，竟基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於103 年12月14日某時許，在高雄市路○區○○路00巷00號即其住處內，以摻入香菸後點燃吸食之方式施用第一級毒品海洛因1 次。

嗣於翌日（12月15日）下午1 時20分許，在高雄市湖內區中山路上因騎乘機車闖越紅燈為警攔查，康國隆並於其施用第一級毒品犯罪未被發覺前，主動向警員自首而願受裁判，並經其同意採集尿液後送驗，結果呈現嗎啡陽性反應，始查悉上情。

三、案經高雄市政府警察局湖內分局報告台灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序及證據能力部分：

一、依毒品危害防制條例第20條、第23條等規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序，倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依同條例第10條處罰，最高法院97年度第5 次刑事庭會議決議同此意旨。

經查，被告有如事實欄一部分所載於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後5 年內再犯施用毒品罪之行為，此有台灣高等法院被告前案紀錄表（審訴緝字卷第89至102 頁）存卷可查，是被告既曾於「五年內再犯」，並經依法追訴處罰，則其再犯本案施用毒品罪，自非毒品危害防制條例第20條、第23條所稱「初犯」或「五年後再犯」之情形，公訴人依同條例第23條第2項之規定予以追訴，自屬合法，合先敘明。

二、被告康國隆所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，並於本院準備程序進行中先就被訴事實為有罪之陳述，經審判長告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後（審訴緝字卷第79至80頁），依刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定進行簡式審判程序。

三、被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；

前項規定於簡式審判程序不適用之，刑事訴訟法第159條定有明文。

經查，本院既已裁定進行簡式審判程序，以下引用關於傳聞證據部分，揆諸前揭法律規定，自有證據能力。

貳、事實認定部分：前揭事實，業據被告康國隆於警詢、本院訊問、準備程序及審理中坦承不諱（警卷第1 至5 頁、審訴緝字卷第24頁、第74頁、第79頁、第87頁），又被告經警採集尿液送驗後，該尿液檢體就嗎啡項目之檢驗結果為陽性乙節，並有尿液採驗同意書、代號與真實姓名對照表、正修科技大學超微量研究科技中心104 年1 月9 日尿液檢驗報告（警卷第6 至8 頁）附卷可稽，足認被告任意性自白與事實相符。

從而，本案事證明確，被告如事實欄所載之犯行洵堪認定，應依法論科。

叁、論罪科刑部分：

一、論罪部分：核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品罪。

被告持有毒品之低度行為，為其施用該毒品之高度行為所吸收，不另論罪。

二、刑之加重減輕部分：㈠本案應依刑法第47條第1項累犯之規定加重其刑：被告前因①竊盜案件，經本院101 年度簡字第2547號刑事簡易判決處有期徒刑6 月確定，復因②竊盜案件，經本院102年度審易字第600 號刑事判決處有期徒刑9 月確定，再因③施用毒品案件，經本院102 年度審訴字第1172號刑事判決處有期徒刑10月確定；

上開②至③罪，經本院102 年度聲字第2965號刑事裁定定應執行有期徒刑1 年6 月確定，並與上開①罪接續執行，嗣於103 年11月2 日縮刑期滿執行完畢等事實，有前揭被告前案紀錄表附卷可稽，則被告於受徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

㈡本案依刑法第62條前段之規定減輕其刑，並依刑法第71條第1項之規定先加後減：被告於警員知悉其尿液檢驗結果前，主動向警員坦承施用第一級毒品之犯行，此有前揭警詢筆錄（警卷第3 頁）存卷可查，是被告係於其犯罪未被發覺前，主動向警員自首而願受裁判，爰依刑法第62條前段之規定減輕其刑，並依刑法第71條第1項之規定先加後減。

三、量刑部分：爰審酌被告施用第一級毒品之類型（海洛因）、時間及地點（如事實欄所載），及其犯後態度（於警詢及審判中均坦承犯行），並被告生活環境及個人品行（現年40歲，自述國中畢業、家境小康〈警卷第2 頁〉，除前揭成立累犯之前案外，另因竊盜、違反麻醉藥品管理條例、違反肅清煙毒條例、違反槍砲彈藥刀械管制條例、違反毒品危害防制條例案件，經法院判決有罪確定，前揭被告前案紀錄表參照）等一切情狀，量處如主文所示之刑，以昭炯戒。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項、第62條前段、第71條第1項，判決如主文。

本案經檢察官林圳義到庭執行職務。

中 華 民 國 104 年 12 月 30 日
刑事第十庭法 官 王耀霆
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 12 月 30 日
書記官 劉企萍
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。