臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,聲,5092,20151230,1

臺灣高雄地方法院刑事裁定 104年度聲字第5092號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 呂理銓
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104 年執聲字第3046號），本院裁定如下：

主 文

呂理詮所犯如附表所示之罪，所處各如附表所示之刑，應執行拘役柒拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人呂理詮因犯如附表所示之2 罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第6款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定定其應執行刑等語。

二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項固有明文，惟如新舊法處罰之輕重仍然相同（例如僅形式上修正法律用語或條次移列），並無有利或不利之情形，即無適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律適用之原則，適用現行、有效之裁判時法論處（最高法院95年度台上字第5669、6159號判決意旨可資參照）。

本件受刑人為如附表所示之行為後，刑法第50條業經修正，並自民國000年0 月00日生效施行，然被告所犯各罪所處之刑，均得易科罰金，無論修正前、後，均應合併處罰之而屬一致，揆諸前揭說明，應無適用刑法第2條第1項為新舊法比較適用之必要，而直接適用裁判時之法律。

次按，裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；

數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；

數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數拘役者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾120 日，刑法第50條、第53條、第51條第6款分別定有明文。

末按，數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340 號、95年度台非字第320 號判決意旨參照）。

三、經查，受刑人所犯如附表所示之2 罪，業經法院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、各該刑事判決在卷可稽。

茲檢察官向犯罪事實最後判決之法院即本院聲請定其應執行之刑，本院審核受刑人所犯如附表所示之2 罪，均係於附表編號1 所示判決確定日前為之，核與首揭規定並無不合，是檢察官本件聲請為正當，應予准許。

復依上開規定，本院定其應執行刑，應於各刑之最長期以上（即拘役50日），並不得逾越刑法第51條第6款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示2 罪宣告刑之總和（即拘役80日），並衡酌受刑人所犯如附表所示之罪各係竊盜罪、詐欺取財罪，均屬侵害財產法益之案件，而所為犯行相距4 年等一切情況，定其應執行刑為拘役70日，並諭知如主文所示易科罰金之折算標準。

至受刑人所犯如附表編號1 之罪所定應執行之拘役30日，雖已於102 年9 月17日易科罰金執行完畢，此有前開前案紀錄表在卷可查，惟依前揭說明，仍應先定其應執行刑，再於執行時扣除已執行之部分，不致於影響權益，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第6款、第41條第1項前段，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 12 月 30 日
刑事第一庭 法 官 陳鑕靂
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 104 年 12 月 30 日
書記官 李欣妍
附表：
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│編│罪名  │宣告刑      │犯罪日期│偵查機關年度│    最後事實審      │      確定判決      │ 備  註       │
│號│      │            │        │案號        ├─────┬────┼─────┬────┤              │
│  │      │            │        │            │法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│              │
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│一│竊盜罪│拘役30日，如│102 年3 │臺灣嘉義地方│臺灣嘉義地│102 年5 │臺灣嘉義地│102 年6 │於102 年9 月17│
│  │      │易科罰金，以│月28日（│法院檢察署10│方法院102 │月29 日 │方法院102 │月25 日 │日易科罰金執行│
│  │      │新臺幣1,000 │聲請書載│2 年度偵字第│年度嘉簡字│        │年度嘉簡字│        │完畢。        │
│  │      │元折算1日。 │為102 年│2442號      │第749 號  │        │第749 號  │        │              │
│  │      │            │3 月31日│            │          │        │          │        │              │
│  │      │            │，應予更│            │          │        │          │        │              │
│  │      │            │正）    │            │          │        │          │        │              │
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│二│詐欺取│拘役50日，如│97年6 月│臺灣高雄地方│臺灣高雄地│104 年8 │臺灣高雄地│104 年9 │無。          │
│  │財罪  │易科罰金，以│中旬某日│法院檢察署10│方法院103 │月28 日 │方法院103 │月23 日 │              │
│  │      │新臺幣1,000 │        │3 年度偵緝字│年度簡字第│        │年度簡字第│        │              │
│  │      │元折算1 日。│        │第1659號    │4921號    │        │4921號    │        │              │
│  │      │            │        │            │          │        │          │        │              │
│  │      │            │        │            │          │        │          │        │              │
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