臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,聲,3165,20150819,1

臺灣高雄地方法院刑事裁定 104年度聲字第3165號
聲 請 人
即 受刑人 鄭吉文
上列受刑人因公共危險案件，對於臺灣高雄地方法院檢察署檢察官104 年執字第8554號執行命令通知所為之執行指揮聲明異議，本院裁定如下：

主 文

異議駁回。

理 由

一、異議意旨略以：異議人即受刑人（下稱受刑人）鄭吉文收受臺灣高雄地方法院檢察署（下稱高雄地檢署）檢察官104 年執字第8554號執行命令通知，通知應於民國104 年7 月22日下午2 時就本院103 年度交訴字第81號判決報到執行，惟受刑人並未於應受送達處見到送達通知書，是上述判決未經合法送達，而尚未確定，是檢察官指揮執行核屬未當，爰依法聲明異議等語。

二、按受刑人以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。

再按上訴期間為10日，自送達判決後起算。

但判決宣示後送達前之上訴，亦有效力，同法第349條亦有明文。

而送達文書，依同法第62條準用民事訴訟法之規定，送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之；

送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人；

送達不能依前2 條規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書2 份，1 份黏貼於應受送達人住居所、事務所、營業所或其就業處所門首，另1 份置於該送達處所信箱或其他適當位置，以為送達；

寄存送達，自寄存之日起，經10日發生效力；

寄存之文書自寄存之日起，寄存機關應保存2 個月，此觀民事訴訟法第136條第1項、第137條第1項及第138條規定自明。

依前揭規定，黏貼通知書後，即以黏貼通知書時，為送達之時，應受送達人究於何時前往領取應送達文書，或並未前往領取，於送達之效力並無影響（最高法院84年度台上字第2028號判決意旨參照）。

三、查受刑人所涉公共危險案件，業經本院於104 年1 月29日以103 年度交訴字第81號判決判處有期徒刑1 年2 月，嗣經臺灣高等法院高雄分院以104 年度交上訴字第21號判決駁回上訴，有前述判決書在卷可憑。

又臺灣高等法院高雄分院以104 年度交上訴字第21號判決書，經付郵政機關送達受刑人住所即高雄市○○區○○○路000 巷0 號2 樓，因未獲會晤本人，亦無受領該判決書之同居人或受僱人，郵務人員乃於104 年5 月5 日將該判決書寄存送達於受刑人住居所地之警察機關，即高雄市政府警察局三民第一分局長明派出所，並將送達通知書1 份黏貼於受刑人上址住居所之門首，另一份置於受刑人住所信箱，以為送達，此亦有送達證書、中華郵政股份有限公司高雄郵局郵務科104 年8 月7 日郵特字第0000000000號函在卷可憑，且經本院依職權調取前開案卷核閱無訛。

四、寄存送達發生效力所應經10日期間，應自寄存日之翌日起算。

而寄存送達發生效力所應經之10日期間，係以其期間末日之終止，為10日期間之終止，此後即開始計算所應為訴訟行為之法定不變期間（最高法院94年度第1 次庭長、法官會議決議參照）。

是以，受刑人所涉本件公共危險案件之刑事判決，於104 年5 月5 日寄存送達，寄存日不算入，自104 年5 月6 日計算10日期間，至104 年5 月15日午後12時發生送達效力，應自104 年5 月16日0 時計算其上訴不變期間。

五、上訴期間為10日，自送達判決後起算，被告於期間屆滿後始行提出上訴書狀，是否合法，應視其住居所是否在法院所在地，應否扣除在途期間而定；

關於不變期間之計算，當事人郵遞上訴或抗告等書狀者，應以書狀到達法院之日，為提出於法院之日（最高法院49年台上字第960 號、69年台抗字第236 號判例意旨參照）。

又依法院訴訟當事人在途期間標準第2條規定，受刑人應受送達處所所在之高雄市三民區之在途期間為0 日。

是以，受刑人所涉本件公共危險案件之刑事判決業於104 年5 月15日午後12發生送達效力，而自104 年5 月16日0 時計算其上訴不變期間，加計0 日之在途期間後，應於104 年5 月25日確定。

至應受送達人即受刑人究於何時方前往領取該刑事判決書，抑或並未前往領取，於送達之效力並無影響。

易言之，受刑人在此之前並未提起上訴，且檢察官亦未就本案提起上訴，顯見上開刑事判決應已確定在案無訛。

而檢察官於上開刑事判決確定後，依該判決之內容，於104 年7 月1 日以104 年執字第8554號執行命令，通知受刑人應於104 年7 月22日下午2 時報到執行；

難認有何不當之處，故受刑人執上開情詞，就檢察官之執行指揮聲明異議，為無理由，應予駁回。

四、據上論斷，依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
刑事第二十一庭 法 官 何一宏
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
書記官 黃淑菁