臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,104,聲,3337,20150819,1

臺灣高雄地方法院刑事裁定 104年度聲字第3337號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 邱榮華
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第2099號），本院裁定如下：

主 文

邱榮華犯如附表所示貳罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年叁月。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人邱榮華因犯附表所示之罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；

依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第53條、刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。

次按，依刑事訴訟法第七編之一協商程序所為之科刑判決，不得上訴；

但有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款、第2款、第4款、第6款、第7款所定情形之一，或協商判決違反同條第2項之規定者，不在此限，為刑事訴訟法第455之10第1項所明定，是依協商程序所為之科刑判決，原則上不得上訴，須合於刑事訴訟法第455條之10第1項但書之規定，始得例外提起上訴。

從而，依刑事訴訟法第7編之1所定之協商程序，不經言詞辯論，於協商合意範圍內所為之第一審科刑判決，如無刑事訴訟法第455條之4第1項第1、2、4、6、7款所定情形之一，或有違反同法條第2項規定之情事，當事人自不得對依協商程序所為之上開科刑判決提起上訴，該第一審科刑判決，應於第一審判決時即告確定（最高法院97年度台非字第485號判決意旨參照）。

經查，受刑人所犯如附表編號1所示之犯行，經檢察官與受刑人於第一審言詞辯論終結前協商達成合意，本院於民國103年12月17日以103年度審訴字第2155號判決有期徒刑7月，因上揭判決並無刑事訴訟法第455條之4第1項第1、2、4、6、7款所定情形之一，縱受刑人嗣提起上訴，仍不阻斷原判決之確定，是受刑人所犯該二罪，仍於第一審判決時（103年12月17日）即告確定。

三、又按依刑事訴訟法第477條第1項規定，數罪併罰應定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院裁定之。

而上開規定所稱「該案犯罪事實最後判決之法院」，係指最後審理事實諭知罪刑之第一、二審法院而言。

是上訴人上訴第二審法院時，若因其上訴不合法而遭駁回，或未及判決即撤回上訴者，因第二審法院未為該案犯罪事實最後之判決，自以原第一審法院為犯罪事實最後判決之法院（最高法院98年度台非字第22號判決意旨參照）。

因此，當事人對於地方法院所為判決提起上訴後，若經上訴審法院以其上訴未敘述具體理由，而認其上訴違背法律上之程式且無可補正，遂從程序上判決駁回上訴，則該上訴審法院即非最後審理事實、諭知罪刑之法院，該案犯罪事實最後判決之法院，仍係為原審判決之地方法院。

本件受刑人所犯如附表編號2所示之罪，經本院以104年度審訴字第261號刑事判決判處受刑人罪刑在案，嗣受刑人雖提起上訴，然經臺灣高等法院高雄分院認其未敘述具體理由，上訴不合法律上之程式，而於104年5月21日以104年度上訴字第427號判決駁回上訴確定等情，有各該刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可佐。

依前揭說明，本院為上開案件犯罪事實最後判決之法院，合先敘明。

四、本件受刑人邱榮華所犯施用第一級毒品罪等2罪，業經本院先後判處徒刑如附表所示，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份、本院103年度審訴字第2155號、104年度審訴字第261號刑事判決書各1份在卷足憑，聲請人以本院為各該案犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，本院衡酌受刑人所犯如附表所示之2罪，均為犯施用第一級毒品罪，2次犯行相隔8月餘等總體情狀，就受刑人所犯前述2罪，定其執行刑為有期徒刑1年4月。

五、依刑事訴訟法第477條第1項，第50條、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
刑事第十五庭 法 官 王惠芬
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
書記官 史華齡
附表：受刑人定應執行刑案件一覽表
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│編│罪  名│宣告刑    │犯罪日期│    最後事實審        │      確定判決        │ 備  註   │
│號│      │          │（民國）├─────┬─────┼─────┬─────┤          │
│  │      │          │        │法院、案號│判決日期  │法院、案號│確定日期  │          │
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│1 │施用第│有期徒刑7 │103年8月│本院103年 │103年12月 │本院103年 │103年12月 │          │
│  │一級毒│月        │27日    │度審訴字第│17日      │度審訴字第│17日      │          │
│  │品    │          │        │2155號    │          │2155號    │          │          │
│  │      │          │        │          │          │          │          │          │
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│2 │施用第│有期徒刑11│102年12 │本院104年 │104年4月9 │雄高分院  │104年5月21│          │
│  │一級毒│月        │月14日  │度審訴字第│日        │104年度上 │日        │          │
│  │品    │          │        │261號     │          │訴字第427 │          │          │
│  │      │          │        │          │          │號        │          │          │
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