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臺灣高雄地方法院刑事裁定 104年度聲字第3565號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 蓋如琳
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第2084號），本院裁定如下：
主 文
蓋如琳所犯如附表編號1至8、12所示之玖罪，各處如附表編號1至8、12所示之刑，應執行有期徒刑參年肆月。
其餘聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人蓋如琳因犯傷害罪等12罪，先後經判決確定如附表所示之刑，應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按：
(一)裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：第一款、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪；
第二款、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪；
第三款、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪；
第四款、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之；
又數罪併罰，有二裁判以上，分別宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾 30年，刑法第50條、第53條、第51條第5款分別定有明文。
(二)法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。
前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。
後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。
法院為裁判時，二者均不得有所踰越。
在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度臺非字第32號、92年度臺非字第187號判決參照）。
(三)對於已判決確定之各罪，已經裁定其應執行之刑者，如又重複裁定其應執行之刑，自係違反一事不再理之原則；
又對於已判決確定之各罪，經裁定定其應執行刑時，於確定後即發生實質之確定力，而有一事不再理原則之適用，如又重複裁定定其應執行刑，自係違反一事不再理之原則而違背法令。
故數罪併罰案件之實體裁判，除因增加經另案判決確定合於數罪併罰之其他犯罪，或原定應執行之數罪中有部分犯罪，因非常上訴、再審程序而經撤銷改判，或有赦免、減刑，更定其刑等情形，致原裁判定刑之基礎已經變動，而有另定應執行刑之必要者外，法院應受原確定裁判實質確定力之拘束，不得就該確定裁判已定應執行之數罪，其全部或部分再行定其應執行之刑（最高法院 100年臺非字第305號判決、103年度臺抗字第306號裁定意旨參照）。
三、經查：
(一)本件受刑人蓋如琳因犯如附表編號1至8、12所示之案件，業經本院先後判處如附表編號1至8、12所示之刑，並於如附表編號1至8、12所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、附表編號1至8、12所列各該刑事判決各 1份在卷可稽。
其中如附表編號1、3、4、7所示之罪，係不得易科罰金之罪，如附表編號2、5、6、8、12所示之罪，則係得易科罰金之罪，屬刑法第50條第1項但書第1款例外不得併合處罰之情形。
惟此業經受刑人具狀聲請合併定應執行之刑，有受刑人聲請狀1紙（執聲卷第 16至17頁反面）附卷可稽，符合刑法第50條第2項之規定，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。
又受刑人所犯如附表編號 1至8所示之 8罪曾經本院以103年度聲字第5522號裁定定應執行刑有期徒刑3年2月確定，參照前揭判決意旨，本院定其應執行刑，即應受內部界限之拘束，即不得重於如附表編號1至8曾定之執行刑有期徒刑3年2月，加計如附表編號 12之有期徒刑4月之總和（即有期徒刑3年6月）。
準此，受刑人所犯如附表編號 1至8、12所示之9罪，應定其應執行刑為如主文所示。
(二)聲請人雖就受刑人所犯如附表編號9至11所示之3罪亦聲請定應執行刑。
惟如附表編號10、11所示之罪之犯罪時間分別為102年10月中旬某日及103年2月5日，均係在本件首先確定判決（即如附表編號1、2所示）確定日期（即102年9月30日）之後，依前揭規定，不符合刑法第50條第1項前段裁判確定前犯數罪之規定，自不得合併定應執行刑。
另如附表編號 9所示之罪之犯罪時間，雖在前揭首先確定判決確定日期之前，然該罪既與前開不得合併定應執行刑之如附表編號10、11所示之罪，曾經本院以 103年度聲字第5517號裁定合併定應執行刑有期徒刑 1年確定，則依前揭說明，自無從再將如附表編號9所示之罪與如附表編號 10、11所示之罪拆開，而與如附表編號1至8、12所示之罪定應執行刑。
故聲請人就如附表編號9至11所示3罪聲請定應執行刑部分，揆諸前揭說明，於法未合，應予駁回。
四、依刑事訴訟法第477條第1項、第220條、刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
刑事第十三庭 法 官 顏珮珊
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
書記官 吳翊鈴
附表：
┌─┬───┬─────┬────┬─────┬─────────┬─────────┬───┐
│編│罪名 │宣告刑 │犯罪日期│ 偵查機關 │ 最後事實審 │ 確定判決 │備註 │
│號│ │ │ │ 年度案號 ├────┬────┼────┬────┤ │
│ │ │ │ │ │法院案號│判決日期│法院案號│判決確定│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │日期 │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┤
│1 │毒品危│有期徒刑7 │102年1月│高雄地檢 │高雄地院│102年9月│高雄地院│102年9月│編號1 │
│ │害防制│月 │25日 │102年度毒 │102年度 │30日 │102年度 │30日 │至8曾 │
│ │條例 │ │ │偵字第1779│審訴字第│ │審訴字第│ │定應執│
│ │ │ │ │號 │1394號 │ │1394號 │ │行有期│
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤徒刑3 │
│2 │毒品危│有期徒刑3 │102年1月│高雄地檢 │高雄地院│102年9月│高雄地院│102年9月│年2月 │
│ │害防制│月，如易科│25日 │102年度毒 │102年度 │30日 │102年度 │30日 │確定 │
│ │條例 │罰金，以新│ │偵字第1779│審訴字第│ │審訴字第│ │ │
│ │ │臺幣1千元 │ │號 │1394號 │ │1394號 │ │ │
│ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│3 │毒品危│有期徒刑8 │102年7月│高雄地檢 │高雄地院│103年3月│高雄地院│103年3月│ │
│ │害防制│月 │26日為警│102年度毒 │102年度 │5日 │102年度 │5日 │ │
│ │條例 │ │採尿時起│偵字第3928│審訴字第│ │審訴字第│ │ │
│ │ │ │回溯72小│、4746號 │2737、 │ │2737、 │ │ │
│ │ │ │時內某時│ │3089號 │ │3089號 │ │ │
│ │ │ │（不含公│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │權力拘束│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │時間） │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│4 │毒品危│有期徒刑8 │102年9月│同上 │同上 │同上 │同上 │同上 │ │
│ │害防制│月 │24日為警│ │ │ │ │ │ │
│ │條例 │ │採尿時起│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │回溯72小│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │時內某時│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │（不含公│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │權力拘束│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │時間） │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│5 │毒品危│有期徒刑4 │102年7月│同上 │同上 │同上 │同上 │同上 │ │
│ │害防制│月，如易科│25日 │ │ │ │ │ │ │
│ │條例 │罰金，以新│ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1千元 │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│6 │毒品危│有期徒刑4 │102年9月│同上 │同上 │同上 │同上 │同上 │ │
│ │害防制│月，如易科│24日為警│ │ │ │ │ │ │
│ │條例 │罰金，以新│採尿時起│ │ │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1千元 │回溯96小│ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1日 │時內某時│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │（不含公│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │權力拘束│ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │時間） │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│7 │公共危│有期徒刑8 │102年1月│高雄地檢 │高雄地院│103年3月│高雄地院│103年4月│ │
│ │險 │月 │26日 │102年度偵 │102年度 │5日 │102年度 │8日 │ │
│ │ │ │ │緝字第1596│審交訴字│ │審交訴字│ │ │
│ │ │ │ │號 │第316號 │ │第316號 │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│8 │ 傷害 │有期徒刑3 │102年1月│高雄地檢 │高雄地院│103年4月│高雄地院│103年5月│ │
│ │ │月，如易科│26日 │102年度偵 │103年度 │21日 │103年度 │20日 │ │
│ │ │罰金，以新│ │緝字第1597│簡字第 │ │簡字第 │ │ │
│ │ │臺幣1千元 │ │號 │1377號 │ │1377號 │ │ │
│ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ │
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│9 │ 侵占 │有期徒刑4 │102年7月│高雄地檢 │高雄地院│103年3月│高雄地院│103年4月│編號9 │
│ │ │月，如易科│間某日 │103年度偵 │103年度 │31日 │103年度 │29日 │至11曾│
│ │ │罰金，以新│ │緝字第230 │簡字第 │ │簡字第 │ │定應執│
│ │ │臺幣1千元 │ │號 │1047號 │ │1047號 │ │行有期│
│ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │徒刑1 │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤年確定│
│10│ 竊盜 │有期徒刑4 │102年10 │同上 │同上 │同上 │同上 │同上 │ │
│ │ │月，如易科│月中旬某│ │ │ │ │ │ │
│ │ │罰金，以新│日 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │臺幣1千元 │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┤ │
│11│毒品危│有期徒刑8 │103年2月│高雄地檢 │高雄地院│103年9月│高雄地院│103年9月│ │
│ │害防制│月 │5日 │103年度毒 │103年度 │4日 │103年度 │4日 │ │
│ │條例 │ │ │偵字第2472│審訴字第│ │審訴字第│ │ │
│ │ │ │ │號 │1560號 │ │1560號 │ │ │
├─┼───┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┤
│12│ 竊盜 │有期徒刑4 │100年11 │高雄地檢 │高雄地院│104年6月│高雄地院│104年7月│ │
│ │ │月，如易科│月16日 │104年度偵 │104年度 │8日 │104年度 │7日 │ │
│ │ │罰金，以新│ │字第5470號│簡字第 │ │簡字第 │ │ │
│ │ │臺幣1千元 │ │ │1658號 │ │1658號 │ │ │
│ │ │折算1日 │ │ │ │ │ │ │ │
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