臺灣高雄地方法院刑事-KSDM,105,審易,2438,20170526,1

臺灣高雄地方法院刑事判決 105年度審易字第2438號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 陳輝國
選任辯護人 李倬銘律師
上列被告因業務侵占案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第25253 號），被告於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取公訴人及被告之意見後，合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：

主 文

陳輝國犯業務侵占罪，處有期徒刑拾月。

緩刑肆年。

緩刑期間付保護管束，並應向檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供貳佰小時之義務勞務。

事 實

一、陳輝國自民國90年8月1日起至104年10月31日止，為富新輪胎股份有限公司（下稱富新公司）之業務人員，負責銷售輪胎、收取輪胎帳款、判定輪胎是否可翻修成再生胎之業務，為從事業務之人。

因柏旭運通股份有限公司（下稱柏旭公司）委託富新公司將胎紋不足之輪胎翻修成再生胎，交易模式為柏旭公司將整批胎紋不足之輪胎交予陳輝國判定，若經陳輝國判定胎紋不足之輪胎可翻修成再生胎，則將該等輪胎送至富新公司翻修成再生胎；

若經陳輝國判定胎紋不足之輪胎無法翻修成再生胎，則由陳輝國連絡回收廢胎公司回收，陳輝國再將回收金交予柏旭公司。

陳輝國因富新公司有調漲再生胎處理費用，為維持柏旭公司的生意以達成業績，竟意圖為自己不法所有，基於侵占之接續犯意，於100年6月某日至104年7月某日止，利用柏旭公司將胎紋不足輪胎交予其判定之機會，將部分可翻修成再生胎之輪胎判定為不可翻修之輪胎，並將之侵占入己，再交予翻修廠加工後，出售予砂石車業者，並將出售款項以現金繳付富新公司方式，彌補再生胎處理費用調漲之差價；

另陳輝國亦利用富新公司將輪胎翻修成再生胎交予柏旭公司點交後，柏旭公司指示其將該等輪胎運至指定地點放置之機會，將部分輪胎侵占入己，出售予砂石車業者，彌補再生胎處理費用調漲之差價，而侵占如附表所示數量之輪胎。

嗣柏旭公司發現可翻修輪胎比例過低，查覺有異，始循線得知上情。

二、案經柏旭公司訴由臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

一、本案被告陳輝國所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序就前揭被訴事實為有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取被告與檢察官之意見後，本院合議庭認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之情形，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。

又本件之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，均合先敘明。

二、上開事實，業據被告迭於偵查及本院審理時均坦承不諱（他字卷第105至109、206至208、226至228頁，審易卷第25、61、72、75頁），核與證人即告訴代理人穆瑞蕹（偵一卷第96至98、105至109、206至208、220頁）、證人即富新公司總經理鍾國銘（偵一卷第115至116頁）、證人即廢輪胎回收業者呂有武（偵一卷第206至208頁）於偵查中證述情節大致相符，並有柏旭公司提出之刑事陳報狀暨富新公司應收帳款記錄明細表（報表編號：AR294號）、被告於104年10月19日書寫之自白書各1份在卷可稽（偵一卷第78至85、118、221至223頁），足認被告任意性自白與事實相符。

從而，本案事證明確，被告上開犯行洵堪認定，應依法論科。

三、論罪科刑

(一)按侵占業務上持有物之罪，以其所侵佔之他人所有物係因執行業務而持有為構成要件（最高法院23年上字第1620號判例意旨參照）。

查本件被告為富新公司之業務人員，負責銷售輪胎、收取輪胎帳款、判定輪胎是否可翻修成再生胎之業務，為從事業務之人，其因執行判定再生胎翻修業務，而持有柏旭公司交付之輪胎，擅自將再生胎據為己有而侵占入己，依上所述，應符合業務侵占之構成要件無訛。

(二)核被告所為，係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪。被告於其擔任業務人員之100年6月至104年7月間，利用柏旭公司將胎紋不足之輪胎交予判定之同一機會，接續將其因業務上所持有之再生胎合計723個侵占入己，主觀上顯係基於同一業務侵占犯意，利用同一機會，而於密接之時地為之，並侵害同一財產法益，各侵占舉動間之獨立性極為薄弱，依一般社會通念，自難以強行割裂分別觀察，應視為數個舉動之接續實施，而合為行為單數予以評價，為接續犯，應論以一罪即為已足。

(三)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思忠實履行職務，竟將其業務上判定之再生胎，變易持有為所有之意而予以侵占入己，所為實屬非是，自應受相當之刑事非難。

惟念被告犯後坦承犯行，復考量被告所侵占之輪胎數量，及被告雖有意與告訴人柏旭公司和解，並願提出新臺幣（下同）50萬元作為擔保、賠償，然仍與告訴人評估之賠償金額差距過大，迄今無法達成合意等情，此據告訴代理人陳述在卷（審易卷第62頁），尚未能實際填補犯罪所生損害，而未能成立調解之結果，雖可作為被告犯後態度之量刑參考，但並非唯一之考量，仍應綜合相關情節加以判斷。

兼衡被告自述智識程度為高職肄業、目前從事翻修輪胎工作、月收入約5萬元、暨其需扶養2名子女、配偶及母親之家庭經濟生活狀況（審易卷第75至76頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑。

(四)查被告前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其因一時失慮致罹刑章，然事後於偵審中均坦承犯行，再考量被告於偵審期間表示願意提出50萬元賠償告訴人柏旭公司，雖為告訴人公司所不接受，業如前述，惟被告非無賠償告訴人公司之意，其經此論罪科刑之教訓後，應能知所警惕而無再犯之虞，且告訴代理人亦表示對於是否宣告緩刑無意見（審易卷第76至77頁），因認對被告所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，併予宣告緩刑4年。

另為使被告於緩刑期間保持良好品行以避免再犯，並促使其參與公益事務，以收後效，乃依同法第74條第2項第5款規定，命其應向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體提供200小時義務勞務，復依同法第93條第1項第2款規定併予宣告緩刑期間付保護管束，以啟自新。

四、沒收

(一)按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文，被告行為後，於104年12月30日修正刑法第38條，並增訂第38條之1至第38條之3，均自105年7月1日施行，其中刑法第38條之1第1項本文規定「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」、第3項規定「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」、第4項規定「第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息」、第5項規定「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵」，是依上述規定，行為人之犯罪所得應予沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，另犯罪所得如已實際發還被害人時，則不予宣告沒收或追徵。

(二)查被告就前揭所示業務侵占犯行取得如附表所示共計723個輪胎，雖均未扣案，仍屬被告本案之犯罪所得，原應宣告沒收之，然衡以刑法上開關於犯罪不法所得之沒收規定，立法目的僅係為防止行為人因犯罪而坐享犯罪所得，並非係為使行為人因犯罪行為而對被害人負有民事賠償義務外，再另行課予其刑事上關於犯罪不法所得之沒收之不利益。

查本件被告供稱：侵占的輪胎是用4,000元變賣予不詳之砂石車業者，得款均用於填補差價而交與富新公司；

富新公司的收現金額不是整數，是因為還會將自己部分獎金貼入給富新公司等語（他字卷第107至108頁，審易卷第31、61至62頁），並有前揭富新公司應收帳款記錄明細表可參（偵一卷第78至85頁），堪認被告自陳其將如附表所示之輪胎數量侵占後轉賣所得，均已繳還富新公司乙節，應屬有據。

而本件被告係因執行富新公司之業務而持有附表所示之輪胎，嗣將之侵占入己，是富新公司為本件業務侵占之被害人，則被告將侵占所得之輪胎變賣後所得價金繳還富新公司，亦不失為上開刑法第38條之1第5項規定之「犯罪所得已實際合法發還被害人者」，被告並未保有犯罪所得，故爰不再依刑法第38條之1第1項、第3項規定諭知沒收或追徵犯罪所得。

另被告於審理中陳稱其本件係將侵占所得輪胎變賣後，以變賣所得及自己部分業績獎金填補價差，藉此維持柏旭公司的業績而獲得更高薪資等情（審易卷第75頁），被告固可因本件業務侵占犯行而取得富新公司給予之獎金，然此利益係基於富新公司與被告之間契約關係而取得，並非直接源自其業務侵占犯行，尚非屬刑法第38條之1第4項所稱「違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息」，是不予諭知沒收或追徵；

至富新公司與柏旭公司間、被告與富新公司及柏旭公司間，是否各因契約關係或侵權行為而得主張損害賠償，則屬民事賠償範疇，而與刑事裁判諭知沒收或追徵無涉，併此陳明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，刑法第336條第2項、第74條第1項第1款、第2項第5款、第93條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。

本案經檢察官林敏惠到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 5 月 26 日
刑事第五庭 法 官 張雅文
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 洪光耀
附錄本判決論罪科刑法條：
《中華民國刑法第336條》
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1項之罪者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5千元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
附表：
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│  年度  │月份  │富新公司收│ 計算式           │ 侵占數量 │
│        │      │現金額    │                  │ （個）   │
│        │      │（新臺幣）│                  │          │
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│  100年 │6月   │25466     │25466/4000=6.3    │6         │
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│  100年 │7月   │40157     │40157/4000=10.03  │10        │
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│  100年 │8月   │37850     │37850/4000=9.46   │9         │
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│  100年 │9月   │35275     │35275/4000=8.81   │8         │
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│  100年 │10月  │32741     │32741/4000=8.1    │8         │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  100年 │11月  │39352     │39352/4000=9.8    │9         │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  100年 │12月  │27109     │27109/4000=6.7    │6         │
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│  101年 │1月   │17084     │17084/4000=4.2    │4         │
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│  101年 │2月   │45608     │45608/4000=11.4   │11        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │3月   │60599     │60599/4000=15.1   │15        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │4月   │57031     │57031/4000=14.2   │14        │
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│  101年 │5月   │36464     │36464/4000=9.11   │9         │
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│  101年 │6月   │61794     │61794/4000=15.44  │15        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │7月   │42161     │42161/4000=10.54  │10        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │8月   │57029     │57029/4000=14.25  │14        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │9月   │102905    │102905/4000=25.72 │25        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │10月  │68149     │68149/4000=17.03  │17        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │11月  │64860     │64860/4000=16.21  │16        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  101年 │12月  │46731     │46731/4000=11.68  │11        │
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│  102年 │1月   │54459     │54459/4000=13.61  │13        │
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│  102年 │2月   │47782     │47782/4000=11.94  │11        │
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│  102年 │3月   │54740     │54750/4000=13.68  │13        │
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│  102年 │4月   │63364     │63364/4000=15.84  │15        │
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│  102年 │5月   │40300     │40300/4000=10.07  │10        │
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│  102年 │6月   │35044     │35044/4000=8.76   │8         │
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│  102年 │7月   │57265     │57265/4000=14.31  │14        │
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│  102年 │8月   │64496     │64496/4000=16.12  │16        │
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│  102年 │9月   │74899     │74899/4000=18.72  │18        │
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│  102年 │10月  │45494     │45494/4000=11.37  │11        │
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│  102年 │11月  │53286     │53286/4000=13.32  │13        │
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│  102年 │12月  │70609     │70609/4000=17.65  │17        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │1月   │50331     │50331/4000=12.58  │12        │
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│  103年 │2月   │43914     │43914/4000=10.97  │10        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │3月   │61660     │61660/4000=15.41  │15        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │4月   │76920     │76920/4000=19.23  │19        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │5月   │86996     │86996/4000=21.74  │21        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │6月   │66259     │66259/4000=16.56  │16        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │7月   │84997     │84997/4000=21.24  │21        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │8月   │80531     │80531/4000=20.13  │20        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │9月   │78882     │78882/4000=19.72  │19        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │10月  │79495     │79495/4000=19.87  │19        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │11月  │79554     │79554/4000=19.88  │19        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  103年 │12月  │91572     │91572/4000=22.89  │22        │
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│  104年 │1月   │88542     │88542/4000=22.13  │22        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  104年 │2月   │78053     │78053/4000=19.51  │19        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  104年 │3月   │69238     │69238/4000=17.30  │17        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  104年 │4月   │69205     │69205/4000=17.30  │17        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  104年 │5月   │75433     │75433/4000=18.85  │18        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  104年 │6月   │76369     │76369/4000=19.09  │19        │
├────┼───┼─────┼─────────┼─────┤
│  104年 │7月   │90675     │90675/4000=22.66  │22        │
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│        │      │          │合計              │723       │
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註：被告供稱其出售輪胎價格為4000元，款項是以現金繳付富 新公司，本件採對被告有利方式，其計算式採繳付款項除
以4000，並以無條件捨去小數計算侵占輪胎數量。