臺灣高雄地方法院民事-KSDV,101,抗,163,20120920,1

臺灣高雄地方法院民事裁定 101年度抗字第163號
抗 告 人 張美妲
相 對 人 林克霖
上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於民國101 年8 月3 日本院101 年度司拍字第485 號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用新台幣壹仟元由抗告人負擔。

理 由

一、抗告意旨略以：緣抗告人配偶郭明村之兄郭明洲之子即第三人郭緯濠於民國100 年1 月2 日持其與新盛報關有限公司（下稱新盛公司）負責人即第三人廖泉清間簽立之讓渡書，向抗告人表示已向廖泉清買受新盛公司全部股份及經營權，總價金新台幣（下同）500 萬元，尚欠300 萬元未付，廖泉清要求提供不動產設定擔保債權額300 萬元之抵押權，請抗告人幫忙，並承諾會於同年7 月3 日前將尾款付清予廖泉清，屆時即可塗銷抵押權，抗告人念及叔姪情份，信以為真，陷於錯誤而同意提供如附表所示不動產供擔保。

詎郭緯濠未依約設定抵押權予廖泉清，反而未經抗告人同意，於同年1 月5 日將如附表所示不動產提供予其胞弟郭英安為相對人設定擔保債權總金額600 萬元之最高限額抵押權，是其抵押權人、擔保債權、金額均非抗告人同意之範圍，抗告人與相對人間本無設定抵押權之合意，縱為登記，亦屬無效。

抗告人已於101 年3 月5 日另對相對人提起塗銷最高限額抵押權之訴訟，現由本院101 年訴字第862 號審理中，自不應再遽為准許拍賣抵押物，相對人提起本件拍賣抵押物之聲請，自屬無據，爰提起本件抗告，請求廢棄原裁定等語。

二、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，上開規定於最高限額抵押權亦準用之，民法第873條、第881條之17分別定有明文。

抵押權經設定登記後，債權人因債務屆期未受清償，遂聲請裁定拍賣抵押物，惟債務人則對抵押權設定契約之成立，尚有爭執。

遇此情形，聲請拍賣抵押物，原屬非訟事件，准許與否之裁定，既無確定實體上法律關係存否之性質，要於債權及抵押權之存否，並無既判力，故祇須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣之裁定，而對於此項法律關係有爭執之人，為求保護其權利，不妨提起訴訟，以求解決，不得僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄拍賣裁定之理由（最高法院51年度第5 次民、刑庭總會會議決議三）。

聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，於最高限額抵押，法院祇須就抵押權人提出之文件為形式上審查，如認其有抵押權登記擔保範圍之債權存在，且債權已屆清償期而未受清償，即應為准許拍賣抵押物之裁定，債務人或抵押人對抵押債權之存否如有爭執，應另循訴訟途徑以謀解決（最高法院94年度台抗字第631 號裁定要旨參照）。

三、查相對人主張抗告人於100 年1 月4 日以如附表所示不動產，為擔保郭英安對相對人之欠款，設定600 萬元之最高限額抵押權，擔保確定期日為100 年7 月3 日，約定依照各個債務契約所定清償日期為清償期，經登記在案，嗣郭英安向相對人借款共達6,149,600 元，已屆清償期，未依約清償，為此聲請拍賣抵押物以資受償等情，業據相對人提出借款契約書、本票、匯款回條、抵押權設定契約書、他項權利證明書、如附表所示不動產之登記謄本、他項權利證明書各1 份為憑，是相對人之主張，堪認屬實。

原審依上開證物為形式上審查，而准許相對人拍賣如附表系爭不動產抵押物之聲請，即無不當。

抗告人固主張與相對人間無設定抵押權之合意，然揆諸前揭法條意旨之說明，此係屬實體問題，應由抗告人另行提起訴訟，以資解決，尚非本件拍賣抵押物事件之非訟裁定程式所得審酌，故抗告人提起本件抗告，請求廢棄原裁定，為無理由，應予駁回。

四、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 101 年 9 月 20 日
民事第四庭審判長法 官 朱玲瑤
法 官 謝雨真
法 官 李俊霖
以上正本係照原本製成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告費新台幣1,000 元。
再為抗告應以適用法規顯有錯誤為理由，並經本院之許可，該許可以原裁定所涉及之法律見解具有原則上重要性者為限，並應委任律師為代理人。
中 華 民 國 101 年 9 月 20 日
書記官 邱上一
附表：
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│土│編號│ 市 ○ 區 ○ 段 │ 地號 │地目│平方公尺│權利範圍│所有權人│
│地│    │    │    │    │      │    │        │        │（備註）│
│標├──┼──┼──┼──┼───┼──┼────┼────┼────┤
│示│ 1  │高雄│小港│宏明│479-6 │ 建 │ 97.09  │  全部  │ 張美妲 │
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│  │    │    │基地坐落│          │    建物面積（平方公尺）    │        │        │
│  │編號│建號├────┤建築式樣及├──────┬───────┤權利範圍│所有權人│
│  │    │    │門牌建號│ 房屋層數 │樓層面積合計│附屬建物主要建│        │（備註）│
│  │    │    │        │          │            │ 築材料及用途 │        │        │
│建├──┼──┼────┼─────┼──────┼───────┼────┼────┤
│物│    │    │宏明段  │          │ 一層41.15  │              │        │        │
│標│    │    │479-6   │          │ 二層47.59  │              │        │        │
│示│    │    │地號    │5 層鋼筋混│ 三層54.04  │              │        │        │
│  │ 1  │3225├────┤凝土造    │ 四層54.04  │  陽台35.71   │  全部  │ 張美妲 │
│  │    │    │華山路  │          │ 五層21.48  │              │        │        │
│  │    │    │42號    │          │ 騎樓14.51  │              │        │        │
│  │    │    │        │          │ 共計232.81 │              │        │        │
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