臺灣高雄地方法院民事-KSDV,111,聲,134,20220812,1

臺灣高雄地方法院民事裁定
111年度聲字第134號
聲 請 人 劉登上
相 對 人 康曜生活多媒體百貨企業有限公司

法定代理人 鄭登鴻
上列當事人間聲請停止執行事件，本院裁定如下：

主 文

聲請人以新臺幣1萬6,500元供擔保後，本院111年度司執字第66668號返還攤位強制執行事件，於本院111年度再易字第9號遷讓返還房屋等再審之訴事件判決確定或終結前，應暫予停止。

理 由

一、聲請人聲請意旨略以：債權人即相對人以本院110年度簡上字第6號確定判決（下稱系爭確定判決）為執行名義，聲請對伊為強制執行，請求伊遷讓交還坐落高雄市○○區○○○段0000○0地號土地上如系爭確定判決附件編號B5所示攤位（位於中正市場1樓，下稱系爭攤位），並自民國108年3月27日起至遷讓交還系爭攤位之日止，按月給付新台幣（下同）3,000元，經本院111年度司執字第66668號強制執行事件（下稱系爭執行事件）受理在案。

又系爭確定判決雖判決伊應將系爭攤位遷讓交還相對人，惟系爭確定判決之受命法官曾擔任本院高雄簡易庭108年度雄簡字第2297號相對人訴請第三人甲○○、乙○○遷讓交還攤位事件之承審法官，並判決相對人勝訴，該攤位與系爭攤位同位於中正市場1樓，乃其竟未自行迴避，而仍擔任本件訴訟之第二審受命法官，足疑其審判不公平，無法維持當事人審級利益，應認其執行職務有偏頗之虞。

其次，系爭確定判決未審酌高雄市政府經濟發展局109年8月17日高市經發市字第10934965600號函及所附中正市場之申請設立相關資料，亦未審酌中正市場之竣工圖，即遽認中正市場2樓即4907建號建物並非在中正市場1樓即21204建號建物興建完成後再行增建，進而認定21204建號建物已因附合而成為4907建號建物之一部，並據以推論相對人已因拍定4907建號建物，而一併取得21204建號建物（含系爭攤位）之所有權，顯有當事人發現未經斟酌之證物或得使用該證物，如經斟酌可受較有利益之裁判之情形。

再者，前揭建物之現況已經拍賣機關行政執行署於拍賣公告上載明：中正市場之攤位係由原地主丙○○所建造，丙○○將攤位使用權賣給攤販，但未將所有權一併移轉給攤販，由於攤販是在查封前即占有使用且非無權占有，本案拍定後不點交等語，可見相對人早已知悉21204建號建物為未辦保存登記建物，並經丙○○將之規劃為攤位，出售其使用權予各攤販，應認丙○○與攤販間就攤位之約定使用關係具有相當公示性，而有債權物權化法理之適用，乃系爭確定判決疏未注意及此，致未斟酌對伊有利之處，亦應准予提起再審之訴。

伊已依民事訴訟法第496條第1項第4款、第13款規定，於111年6月27日提起再審之訴（本院111年度再易字第9號），請求廢棄系爭確定判決，並駁回相對人之上訴，爰聲請於再審之訴判決確定或終結前，裁定停止上開強制執行程序等語。

二、按有回復原狀之聲請，或提起再審或異議之訴，或對於和解為繼續審判之請求，或提起宣告調解無效之訴、撤銷調解之訴，或對於許可強制執行之裁定提起抗告時，法院因必要情形或依聲請定相當並確實之擔保，得為停止強制執行之裁定。

強制執行法第18條第2項定有明文。

又法院因必要情形或依聲請定相當並確實之擔保，為停止強制執行之裁定者，該擔保金額之多寡應如何認為相當，固屬法院職權裁量之範圍，惟此項擔保係備供強制執行債權人因停止執行所受損害之賠償，故法院定擔保金額時，自應斟酌該債權人因停止執行可能遭受之損害，即債權人未能即時受償或利用該標的物所受之損害額，以為衡量之標準（最高法院95年度台抗字第781號、104年度台抗字第279號裁判意旨參照）。

三、經查，聲請人主張之事實，業經本院調卷核閱屬實。而依聲請人所提證據資料，其所提再審之訴尚無在法律上顯無理由之情形，且系爭執行事件已核發自動履行命令，要求聲請人自行將系爭攤位遷讓交還相對人，並扣押聲請人對第三人（郵局）之存款債權，倘不停止執行，致由相對人取回系爭攤位及分配取得聲請人之存款，將來即難以回復執行前之狀態，是聲請人聲請於其所提再審之訴判決確定或終結前，裁定停止上開強制執行程序，於法有據，應予准許。

本件相對人因停止執行可能遭受之損害，為其債權未能實現之損害。

查相對人聲請執行之標的為系爭攤位及請求聲請人給付自108年3月27日起至111年7月26日止之不當得利價額共12萬元，而前者之價額經核定為4萬1,005元，則相對人因停止執行可能遭受之損害，即等同無法受償16萬1,005元之損失。

其次，聲請人所提再審之訴，依其訴訟標的之價額，為不得上訴第三審之事件，依司法院所頒各級法院辦案期限實施要點規定，民事第二審審判案件期限為2年，以此為停止執行期間即相對人延宕受償之期間，按法定利率即週年百分之5計算，相對人所受利息損失應為1萬6,101元【161005×5%×2＝16101，不滿1元部分四捨五入】，本院依此酌定聲請人供擔保之金額為1萬6,500元，應屬相當並確實，爰依強制執行法第18條第2項，裁定如主文。

中 華 民 國 111 年 8 月 12 日
民事第二庭 審判長法 官 陳宛榆
法 官 施盈志
法 官 林婕妤
以上正本係照原本作成。
本裁定不得抗告。
中 華 民 國 111 年 8 月 12 日
書記官 黃雅慧