臺灣高等法院高雄分院刑事-KSHM,100,上訴,780,20110701,1

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 100年度上訴字第774號
100年度上訴字第780號
上 訴 人
即 被 告 李元興
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院99年度訴字第1390號、100 年度訴字第60號中華民國100 年2 月24日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方法院檢察署99年度毒偵字第2588號、第2692號），提起上訴，本院判決如下： 主 文
上訴駁回。
理 由

一、按不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由，上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於原審法院。

逾期未補提者，原審法院應定期間先命補正。

但上訴書狀已敘述理由，惟所敘述者非屬具體理由，則屬不符上訴之法定程式，由第二審法院以其上訴不合法律上程式，判決駁回，不生定期命補正之問題，刑事訴訟法第350條第1項、第361條、第362條、第367條定有明文。

二、按上開所稱具體理由，係指須就不服之判決為具體之指摘而言，如僅泛稱原判決認事用法不當或採證違法、判決不公等，均非具體理由（法院辦理刑事訴訟案件應行注意事項第162 點參照）；

復按所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴」（最高法院97年度台上字第892 號判決意旨參照）。

是如上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決認事用法有何違法或不當之情形，即屬上訴未敘述具體理由。

三、上訴人即被告（下稱被告）李元興因犯毒品危害防制條例第10條第1 、2 項之施用第一、二級毒品共4 罪，經原審各判處有期徒刑8 月、7 月、8 月、7 月，應執行有期徒刑2 年4 月在案。

經被告於100 年4 月22日具狀上訴，僅載「理由後補」等語，嗣於100 年4 月29日提出上訴理由狀，略以：「原審判處被告有期徒刑2 年4 月顯然過重，被告犯後配合司法坦承犯行，且犯罪未嚴重戕害身心，犯後態度良好，請能准予輕判」云云。

四、按關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘其未有逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法（最高法院75年台上字第7033號判例要旨足參）。

原判決審酌被告李元興前經觀察、勒戒、強制戒治後，仍未戒斷其施用毒品之惡習，並參酌其素行狀況、犯罪之動機、目的、手段、所生戕害其身心情形及犯罪後坦承犯行，態度尚非惡劣等一切情狀，分別量處如上所示之刑及定其應執行之刑，經核原判決上開量刑及定應執行刑，均屬已就刑法第57條所列情狀審酌，並無有何違反比例及平等原則之情；

又原判決考量被告所犯上開4 罪之合併刑期，因而定被告之上開定應執行刑，亦未踰越刑法第51條第5款所定法律之外部性界限，合於法律授與裁量權之目的，與所適用法規目的之內部性界限無違，均屬允當且於法並無不合。

至於被告上訴理由所述，均屬原審量刑時業已審酌之事項，無從憑認原判決關於量刑自由裁量之行使，有何未合乎法律之目的，違背內部性界限，而屬權利濫用之違法，或違反比例原則、平等原則、公平正義等法則。

五、綜上所述，被告李元興形式上提出之上開上訴理由，不足以認為原判決關於量刑之自由裁量行使，有何未合乎法律之目的，違背內部性界限，而屬權利濫用之違法，或違反比例原則、平等原則、公平正義等法則，而構成應予撤銷之具體事由，且被告於上訴期間屆滿後之20日內（被告於100 年4 月14日收受原審判決，見原審卷第52頁），未再補提其他上訴具體理由，則被告之上訴自與刑事訴訟法第361條第2項所稱「具體理由」顯非相當，足認被告之上訴，違背法律上之程式，爰不經言詞辯論，逕行判決駁回上訴。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 100 年 7 月 1 日
刑事第三庭 審判長法 官 莊崑山
法 官 莊松泉
法 官 張意聰
以上正本證明與原本無異。
本判決關於施用第二級毒品部分，不得上訴。
如不服本判決關於施用第一級毒品部分，應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 100 年 7 月 1 日
書記官 王秋淑