臺灣高等法院高雄分院刑事-KSHM,101,聲,45,20120116,1

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 101年度聲字第45號
聲 請 人 臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官
受 刑 人 鄧可夫
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑，本院裁定如下：

主 文

鄧可夫因臺灣地區與大陸地區人民關係條例等共玖罪，分別處如附表所示之刑，應執行有期徒刑伍年肆月。

理 由

一、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。

但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。

依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）」，最高法院民國95年5 月23日第8 次刑事庭會議決議可資參照。

又按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。

另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度臺抗字第367 號裁定意旨參照）。

二、本件受刑人鄧可夫於裁判確定前犯如附表所示9 罪，係於95年7 月1 日之前、後所犯（即附表編號5 為95年7 月1 日前所犯，其餘均為95年7 月1 日後所犯），而刑法第51條業於94年1 月7 日修正公佈，並於95年7 月1 日施行，修正前刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾20年。」

，修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾30年。」

，比較結果，修正後刑法並非較有利於受刑人，依刑法第2條第1項前段之規定，就受刑人如附表所示9 罪仍應依修正前刑法第51條第5款規定，定其應執行之刑。

三、經查：受刑人因臺灣地區與大陸地區人民關係條例等9 罪，係於95年7 月1 日之前、後犯之，經臺灣屏東地方法院、臺灣高等法院臺南分院、本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。

茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。

又受刑人所犯如附表編號1 至8 所示共8 罪，固經本院99年度聲字第820 號裁定定應執行刑有期徒刑3 年8 月，惟現受刑人既有附表編號1 至9所示之9 罪應定執行刑，則前罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該等罪之應執行刑。

爰依上開說明，依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項、第53條、修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 101 年 1 月 16 日
刑事第一庭 審判長法 官 周賢銳
法 官 洪碩垣
法 官 曾逸誠
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 101 年 1 月 16 日
書記官 林佳蓉