臺灣高等法院高雄分院刑事-KSHM,106,上訴,484,20170526,1

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 106年度上訴字第484號
上 訴 人
即 被 告 黃俊國
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院106 年度審訴字第8 號，中華民國106 年3 月14日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署105 年度毒偵字第6567號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按被告所犯非為死刑、無期徒刑、最輕本刑3 年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件者，案件經檢察官提起公訴或聲請簡易判決處刑，於第一審言詞辯論終結前或簡易判決處刑前，檢察官依被告之請求，經法院同意，就被告願受科刑之範圍於審判外進行協商，經當事人雙方合意，且被告認罪者，由檢察官聲請法院改依協商程序而為判決。

次按協商判決除有下列情形之一者，不得上訴：㈠聲請協商程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；

㈡被告之協商意思非出於自由意志者；

㈢被告所犯非第455條之2第1項所定得以協商判決者；

㈣被告有較其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；

㈤法院認應諭知免刑、免訴、不受理者等情形之一；

㈥法院應於協商合意範圍內為判決。

法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限。

因協商判決之上訴，除本編有特別規定外，準用第三編第一章及第二章之規定。

第二審法院認上訴不合法律上之程序或法律上不應准許上訴者，應以判決駁回之。

刑事訴訟法第455條之2第1項、第455條之10第1項、第455條之11第1項及第367條本文分別定有明文。

又依刑事訴訟法第367條所為之判決，得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第372條亦定有明文。

職是，協商判決不得上訴者，倘提起上訴，顯為法所不許，得不經言詞辯論，應以判決駁回之。

二、上訴人即被告黃俊國（下稱被告）上訴意旨略以：原審分別判決被告施用第1 級毒品罪、施用第2 級毒品罪，有期徒刑9 月、4 月在案，惟被告另案即原審105 年審訴第1811號毒品危害防制條例案件，上訴鈞院後，已改判處較輕之刑度，爰請求將本案改判較輕之刑等語。

三、經查：㈠被告違反毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪、第2項施用第二級毒品罪，各該罪之法定刑，均非最輕本刑3 年以上有期徒刑之罪，被告於原審坦承上開2 犯行不諱，檢察官乃聲請原審同意於審判外進行協商程序，檢察官與被告達成合意，被告表示其係出於自由意志達成協商合意，並表示協商合意內容屬實。

原審除依法指定公設辯護人協助進行協商，且當庭告知被告認罪之罪名，及告以「如適用協商程序判決，被告喪失受法院依通常程序公開審判、保持緘默、與證人對質或詰問證人之權利。

協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；

第2款被告協商之意思非出於自由意志者；

第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；

第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；

第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項法院『應於協商合意範圍內為判決；

法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限』之規定者外，不得上訴。」

等要旨，並經被告表示充分暸解原審法院所告知之事項。

檢察官與被告並就協商合意內容為「不論本件有何加重或減輕事由，均同意如下之刑度：被告分別所犯施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，願意受有期徒刑9 月、4 月之宣告。」

，且經原審再特別告知及詢問被告「是否瞭解上開告知之意旨？是否知道經認罪協商後將喪失上訴權？而仍願依協商合意內容請求判決？是否在自由意志下達成協商合意？」，被告均肯定回答上開詢問及確認無訛，以上各節均載明於原審審判筆錄附卷可稽（見原審卷第31至36頁），足認被告確係基於自由意志而與檢察官進行協商無訛，原審因而依檢察官所提出之協商聲請，於檢察官與被告協商合意之範圍內，就被告施用第一級毒品、施用第二級毒品，分別量處有期徒刑9 月、4 月，本院綜觀全卷，亦無上開協商有非出於自由意志之情事，原審判決經核尚無違誤。

㈡被告或公訴人並未於原審協商程序終結前，撤銷協商合意或撤回協商聲請，且本件亦無有較其他較重之裁判上一罪之犯罪事實，或應諭知免刑、免訴、不受理等情形。

再者，本件協商判決就被告所犯施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，分別量處有期徒刑9 月、4 月，均係在當事人上開協商範圍內，合於刑事訴訟法第455條之4第2項規定，足認原審法院已於協商合意範圍內為判決。

揆諸首揭說明，被告並無可得上訴之情事，堪認本件協商判決，並不得上訴。

四、綜上所述，被告對於本件不得上訴之協商判決提起上訴，其上訴為法律上不應准許，應予駁回，且不經言詞辯論而為之。

另按協商判決不得上訴於第三審法院，觀諸刑事訴訟法第455條之10（除合於該條但書規定情形外，不得上訴）、第455條之11第1項（上訴，未準用第三審章之規定）規定甚明（最高法院98年度台上字第4727號判決、100年度台上字第5834號判決同此見解），查本件被告所犯施用第一級毒品罪部分，雖係得上訴第三審之案件，但依前開說明，協商判決不得上訴於第三審法院，是本件自不得上訴第三審法院，附此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之11第1項、第367條、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 26 日
刑事第五庭 審判長法 官 林水城
法 官 任森銓
法 官 鍾宗霖
以上正本證明與原本無異。
本判決不得上訴。
中 華 民 國 106 年 5 月 26 日
書記官 馬蕙梅