臺灣高等法院高雄分院刑事-KSHM,107,上訴,185,20180321,1

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 107年度上訴字第185號
107年度上訴字第186號
上 訴 人
即 被 告 劉靜女
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣橋頭地方法院106 年度審訴字第996 號、第1100號，中華民國106 年12月28日第一審判決（起訴案號：臺灣橋頭地方法院檢察署106 年度毒偵字第2279號、第2399號、第2536號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

事實及理由

一、經本院審理結果，認第一審以被告劉靜女（下稱被告）犯三次違反毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品罪，分別判處有期徒刑8 月、7 月、7 月及沒收諭知；

又犯毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品，處有期徒刑3月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1 千元折算1 日，另為沒收諭知。

三次施用第一級毒品罪不得易科罰金部分，定應執行刑為有期徒刑1 年9 月。

除原審判決理由論罪科刑欄第二點第三行「103 年6 月15日執行完畢」，應更正為「103年6 月5 日執行完畢」外（本院卷第13頁背面至第14頁），其認事用法及量刑均無不當，應予維持，除上開更正部分外，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。

二、被告劉靜女上訴意旨略以：原審判處應執行刑1 年9 月，被告不服判決，且被告覺得刑期過重，請求從寬量刑及定應執行刑云云。

三、第二審判決書，得引用第一審判決書所記載之事實、證據及理由，對案情重要事項第一審未予論述，或於第二審提出有利於被告之證據或辯解不予採納者，應補充記載其理由，刑事訴訟法第373條定有明文。

經查，按法院為刑罰裁量時，除應遵守平等原則、保障人權之原則、重複評價禁止原則，以及刑法所規定之責任原則，與各種有關實現刑罰目的與刑事政策之規範外，更必須依據犯罪行為人之個別具體犯罪情節、所犯之不法與責任之嚴重程度，以及行為人再社會化之預期情形等因素，在正義報應、預防犯罪與協助受刑人復歸社會等多元刑罰目的間尋求平衡，而為適當之裁量。

又關於刑之量定，係實體法賦予法院得依職權裁量之事項，苟已以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事項而未逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法或不當。

另按數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之間的總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。

查原審就被告所犯上開各罪，於各罪宣告刑部分，就施用第一級毒品罪累犯加重及自首得減刑，最低應自有期徒刑3 月15日以上論處部分（犯罪事實㈡），原審僅判處有期徒刑7 月；

就施用第一級毒品罪累犯加重，最低應自有期徒刑7 月以上論處部分（犯罪事實㈠、㈢），原審亦僅分別判處有期徒刑8 月、7 月；

就施用第二級毒品罪累犯加重部分，最低應自有期徒刑3 月以上論處部分（犯罪事實㈢），原審僅判處有期徒刑3 月，如易科罰金，以1 千元折算1 日。

以上均係自最低處斷刑度以上予以從輕量刑，上訴意旨主張原審適用刑法第57條不當而量刑過重，並無理由。

就定其應執行刑部分，三次施用第一級毒品罪不得易科罰金部分，其刑度總和為有期徒刑1 年10月，原審考量上開三罪均係自最低處斷刑度以上予以從輕量刑，而不予過度恤刑，原審定執行刑為有期徒刑1 年9 月，亦屬合法。

原審除均未踰越刑法第51條第5款所定法律之外部性界限外，考量前開被告整體犯行之應罰適當性，亦未踰越內部抽象價值所要求之界限。

既原審對被告就量刑及定執行刑之刑度均詳為審酌暨敘明參酌事項，而給予適度之刑罰折扣，符合法律授與裁量權之目的，與所適用法規目的之內部性界限無違，上訴意旨就此指摘原審量刑及定應執行刑不當，均為無理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第373條、第368條，判決如主文。

本案經檢察官王柏敦、陳俊宏提起公訴，檢察官李靜文到庭執行職務。

中 華 民 國 107 年 3 月 21 日
刑事第四庭 審判長法 官 惠光霞
法 官 王以齊
法 官 曾永宗
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品罪如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
其餘部分不得上訴。
中 華 民 國 107 年 3 月 21 日
書記官 黃月瞳
附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。