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臺灣高等法院高雄分院刑事裁定
113年度聲字第749號
聲請人臺灣高等檢察署高雄檢察分署檢察官
受刑人趙文斌
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（113年度執聲字第446號），本院裁定如下：
主文
趙文斌因毒品危害防制條例等柒罪，分別處如附表所示之刑，應執行有期徒刑參年拾月，併科罰金新臺幣參拾參萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人趙文斌（下稱受刑人）因毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請定其應執行之刑等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，宣告多數罰金者，於各刑中之最多額以上，各刑合併之金額以下，定其金額，刑法第50條、第53條、第51條第5款、第7款分別定有明文。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號判決足資供參。
三、查受刑人因犯毒品危害防制條例等罪，經本院及臺灣屏東地方法院、臺灣台北地方法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，且附表編號1、3至7等罪均係在附表編號2判決確定日（民國112年12月11日）前所犯，有各該刑事判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可憑。其中受刑人所犯如附表編號1、2、4所示之罪所處之刑得易科罰金，附表編號3、5、6、7所示之罪所處之刑則不得易科罰金，原不得合併定應執行刑。然查受刑人業已請求檢察官就附表各編號所示之罪合併聲請定應執行刑，有受刑人聲請狀（見本院卷第11至13頁）在卷可稽，合於刑法第50條第2項之規定，檢察官就附表所示各編號之罪聲請合併定應執行刑，核無不合，應予准許。
四、爰審酌受刑人所犯各罪刑度之外部界限（宣告刑總和5年6月），及刑罰目的、受刑人犯罪之次數、危害社會治安之程度、各刑中之最長期（即編號3之有期徒刑2年6月）以上，並綜合觀察受刑人犯罪次數及歷程、犯後態度、因而反應出之人格特性，及其所犯罪質、侵害法益之種類及程度，兼衡其對法秩序之輕率、敵對態度及整體犯罪情狀對社會所造成危害之程度，暨刑罰權之邊際效應係隨刑期之執行遞減及受刑人痛苦程度遞增之情狀，復參酌受刑人於聲請定執行刑表之陳述意見欄載明「無意見」（本院卷第13頁）等總體情狀予以評價後，依刑罰經濟及恤刑本旨，定應執行刑如主文所示，並就併科罰金部分（附表編號3、6有併科罰金刑）諭知得易服勞役之折算標準。至數罪併罰中之一罪，雖得易科罰金，若因與不得易科之他罪合併處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，毋庸為易科罰金折算標準之記載，司法院大法官釋字第144 號解釋可資參照。是受刑人所犯附表編號1、2、4所示之罪雖經判處有期徒刑6月以下之刑，惟因與編號3、5、6、7所示不得易科罰金之刑合併定應執行之刑，即毋庸諭知得易科罰金折算標準，附此敘明。
五、末按各罪之刑有已執行之部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第472號裁定意旨參照）。核本件附表編號1（已易科罰金執行完畢） 、4（應折抵30日）、7（羈押152日，應予折抵），雖已易科罰金執行完畢或執行一部分、羈押折抵，但依上述最高法院裁定意旨，仍得與附表其他編號所示尚未執行完畢之罪合併定其應執行之刑，僅已執行完畢或折抵部分由檢察官於指揮執行時扣除之，併此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第50
條第2項、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 113 年 8 月 23 日
刑事第八庭審判長法官陳中和
法官陳松檀
法官莊崑山
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 113 年 8 月 23 日
書記官林秀珍
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