臺灣高等法院高雄分院刑事-KSHM,98,上易,166,20090302,1

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 98年度上易字第166號
上 訴 人
即 被 告 丙○○
（現另案於台灣高雄第二監獄）
上列上訴人因竊盜案件，不服臺灣高雄地方法院97年度審易字第2337號中華民國97年12月16日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署97年度偵緝字第1903號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按提起第二審之上訴，其上訴書狀應敘述具體理由，為第二審上訴必備之程式。

此觀民國96年7月4日修正公布刑事訴訟法第361條第2項之規定甚明。

倘上訴理由之敘述未合乎具體之要求者，其上訴即屬同法第367條前段所定「上訴不合法律上之程式」，第二審法院應依同法第372條前段之規定，以判決駁回之。

至其理由之具體與否，屬第二審法院審查範圍，不在第一審法院命補正之列，上訴書狀如已敘述理由，無論其具體與否，即無待其補提理由書或命補正之問題。

此與上訴書狀全未敘述上訴理由者，第一審法院依刑事訴訟法第361條第3項之規定，應定期間先命補正之情形，尚屬有別。

又第二審上訴之目的，既在於請求撤銷、變更原判決，則所謂「具體理由」，自應就原判決如何足以撤銷、如何應予變更之「事實上」或「法律上」之具體根據，本於確實之訴訟資料暨原因事實之所出，逐一敘述、記載，必已具體指出原判決事實認定所依憑之證據有如何之錯誤（例如原判決所採納之證據如何不具證據能力，所為證明力之判斷如何違背經驗、論理法則等），法律之適用（尤其實體法）有如何違誤之處，而足以動搖原判決使之成為不當或違法而得改判之事由；

必要時並應提出有利於己之事證，期使第二審法院採納，俾為有利於上訴人之認定，始屬合法。

上訴理由之敘述，應先合乎具體之要求，始有所敘述可取與否之實體審理與判斷之問題。

是上訴人之上訴書狀雖敘述上訴理由，但僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱等情詞，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該等事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法（例如所指摘訴訟程序之瑕疵，將因第二審重新審理而補正），或其所陳之事由，與訴訟資料所載不相適合，或所指摘原判決之「不當」或「違法」根本不存在者，均應認其實質上並未符合具體之要件，以符節制濫行上訴之立法意旨。

二、上訴人即被告丙○○不服原審判決而提起上訴，上訴意旨略以：被告於96年10月31日在廢棄之鳳陽市場內，同時同地徒手拿取2 個鐵梯及白鐵，並非如原判決所載分2 次拿取，又被害人周書凱（應為甲○○）物品是於96年9 月間遺失，但被告非於9 月份拿取，遺失物品是否為被害人所有，有待調查；

又扣案之鐵鎚，係被告平日修理手推車之用，不足以認定為犯罪工具，亦非原判決所認定之刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪等為由，指摘原判決不當云云。

惟查，原判決論以被告丙○○先後分別犯有普通竊盜罪及攜帶兇器竊盜罪，係以被告在原審行準備程序及審理時均供承不諱，核與證人即告訴人甲○○、乙○○在警詢時之證詞互核一致，且與證人即被告友人李世昌證述之情節相符，並有贓物認領保管單2 紙、現場照片7 張等附卷為據。

被告提起上訴雖泛言如上，惟查，刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要。

鐵鎚為足以殺傷人生命、身體之器械，顯為具有危險性之兇器，被告徒憑己意認其非攜帶兇器在身始稱為兇器云云，顯不足採。

原判決就其形式上觀察，並無違誤，且認事採證、證據之取捨及證據證明力之判斷，俱屬事實審法院之職權，苟無違背證據法則，自不能指為違法。

被告上訴意旨，徒憑己詞，再事爭執，並未依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，具體指摘或表明原判決關於認定事實、適用法律或量刑有何足以影響判決結果之違法或不當，而構成應予撤銷之具體事由。

揆諸首揭說明，難認其已具體表明上訴理由，其上訴不合法律上之程式，應予駁回。

並不經言詞辯論為之。

三、據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 98 年 3 月 2 日
刑事第二庭 審判長法 官 林正雄
法 官 陳啟造
法 官 黃壽燕
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 98 年 3 月 2 日
書記官 梁雅華
附錄本判決論罪科刑法條：
中華民國刑法第320條第1項
（普通竊盜罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5 年以下有期徒刑、拘役或5 百元以下罰金。
中華民國刑法第321條
（加重竊盜罪）
犯竊盜罪而有左列情形之一者，處 6 月以上、 5 年以下有期徒刑：
一、於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站或埠頭而犯之者。
前項之未遂犯罰之。