臺灣高等法院高雄分院刑事-KSHM,104,上訴,1000,20151225,1

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 104年度上訴字第1000號
上 訴 人
即 被 告 古政宏
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院104 年度審訴字第1543號中華民國104 年10月27日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署104 年度毒偵字第2625號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之。

上訴書狀應敘述具體理由。

上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於原審法院，逾期未補提者，原審法院應定期間先命補正。

第二審法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有第362條前段之情形者，應以判決駁回之。

但其情形可以補正而未經原審法院命其補正者，審判長應定期間先命補正。

刑事訴訟法第361條、第367條，分別定有明文。

所謂不服第一審判決之具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第892 號判決意旨參照）。

是以上訴人之上訴書狀或補提之上訴理由書，雖有敘述上訴理由，惟並未具體敘述第一審判決有上述違法、不當情形，即與未敘述具體理由無異，其所為上訴，即不符合上訴之法定要件。

二、上訴人即被告古政宏經原審論以毒品危害防制條例第10項第1項之施用第一級毒品罪，判處有期徒刑1 年；

又犯同條例第10條第2項之施用第二級毒品罪，判處有期徒刑8 月；

並定應執行有期徒刑1 年6 月。

被告具狀提起上訴，上訴理由略以：被告自警詢開始至審判時均坦承不諱，並非無悔改之心，再次陷入施用毒品雖有錯誤，但也不放棄脫離毒品之日，懇請從輕量刑云云。

三、關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘其未有逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法。

且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院75年度台上字第7033號判例；

85年度台上字第2446號判決意旨參考）。

四、查原判決業已審酌被告為累犯，且曾因施用毒品經觀察、勒戒，並2 次經強制戒治，竟仍為本件犯行，足認被告尚無決心擺脫對於毒品之依賴，本次扣案毒品之數量亦非甚微，被告行為自有不當，另考量被告犯後坦承犯行，其智識程度、生活狀況等一切情狀，就被告所犯施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，各判處有期徒刑1 年、8 月，應執行有期徒刑1 年6 月。

原判決業已詳敘其所憑量刑之依據，從形式上觀察，並無認定事實錯誤、量刑瑕疵或違背法令之情形。

且量刑輕重係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，本案原審法院已斟酌刑法第57條所列情狀，其量刑未逾越法定刑度，如前所述，自不得遽指為違法。

五、按之上開規定，被告之上訴顯屬違背法律上之程式，應由本院依刑事訴訟法第367條前段、第372條規定，不經言詞辯論逕行判決如主文。

中 華 民 國 104 年 12 月 25 日
刑事第一庭 審判長法 官 陳中和
法 官 周賢銳
法 官 范惠瑩
以上正本證明與原本無異。
本判決施用第二級毒品部分不得上訴。
如不服本判決關於施用第一級毒品部分，應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 12 月 25 日
書記官 盧姝伶