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臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 106年度抗字第31號
抗 告 人 臺灣橋頭地方法院檢察署檢察官
聲明異議人
即受刑 人 趙英昌
上列抗告人因受刑人聲明異議案件，不服臺灣橋頭地方法院中華民國105 年12月20日裁定（105 年度聲字第3563號），提起抗告，本院裁定如下：
主 文
原裁定撤銷。
本件異議之聲明駁回。
理 由
一、本件抗告意旨詳如附件抗告書所載。
二、原裁定意旨則以：
㈠、異議人於刑罰執行期間之105 年6 月2 日向臺灣高雄地方法院檢察署檢察官就附件所示27罪，請求重新向法院聲請定應執行刑，經該署於105 年6 月17日以雄檢欽嶸105 執聲他1512 字第60514 號函，以乙裁定之17罪中如附表二編號2 、5 至7 、11、13、14、16、17之9 罪之犯罪日期，均在甲裁定附表編號1 、2 之罪即甲裁定首先確定科刑判決確定日101 年5 月15日之後，不符合合併定應執行刑之規定，而不准許異議人之請求，而以乙裁定之17罪中如附表二編號1 、3、4 、8 、9 、10、12、15之8 罪之犯罪日期，雖均在甲裁定首先確定科刑判決確定日之前，然上開8 罪分別經臺灣高雄地方法院以101 年度易字第755 號、101 年度審訴字第2254號、第2797號、第2898號判決分別定應執行刑確定在案，而以有違一事不再理原則為由，認上開各罪不得再與甲裁定合併執行刑，亦不准許異議人之請求等情，亦經本院依職權調取臺灣高雄地方法院檢察署105 年度執聲他字第1512號執行卷宗核閱無訛，並有異議人刑事聲請狀、臺灣高雄地方法院檢察署檢察官105 年6 月17日雄檢欽嶸105 執聲他1512字第60514 號執行函在卷可稽。
㈡、本件異議人所受甲裁定定應執行刑之10罪，首先判刑確定之罪為甲裁定即附表一編號1 、2 之2 罪（即101 年5 月15日），甲裁定其餘附表一編號共計8 罪之犯罪日期均在附表一編號1 、2 之2 罪之前；
乙裁定定應執行刑之17罪，首先判刑確定之罪為乙裁定附表二編號1 至3 之3 罪（即101 年9月25日），乙裁定附表二其餘編號共計14罪之犯罪日期亦均在該日之前。
由甲乙二裁定分別觀察，確實符合數罪併罰之要件，甲乙二裁定之法院依檢察官之聲請，受其聲明拘束而為裁定，依法尚無違誤，應先予敘明。
㈢、然將異議人所犯全部數罪即甲、乙裁定附表一、二所示共27罪合併觀察，甲裁定附表一編號1 、2 之二罪之判決確定日期為首先判刑確定之日，則甲裁定附表一編號3 至10、乙裁定附表二編號1 、3 至6 、8 至10、12、15共10罪之犯罪日期，既均在甲裁定附表一編號1 、2 之二罪判決確定之前所犯，即符合定執行刑之規定而應就甲裁定附表一編號1 至10及乙裁定附表二編號1 、3 至6 、8 至10、12、15共20罪聲請定應執行刑（下稱子裁定）。
其餘之罪再判斷其首先判決確定之日期，依法擇其應定執行之罪為聲請，本件所餘乙裁定附表二編號2 、7 、11、13、14、16、17共計7 罪，首先判刑確定之罪為乙裁定附表二編號2 之罪，其餘乙裁定扣除附表二編號2 之6 罪之犯罪日期，亦因均在乙裁定附表二編號2 之罪之前，自應另就乙裁定扣除附表二編號1 、3 至6、8 至10、12、15之10罪再定應執行刑（下稱丑裁定），始稱妥當適法，而符合不違反任憑己意，擇其中最為有利或不利於被告之數罪，合併定其應執行刑之旨。
執行檢察官聲請定子、丑裁定之應執行刑時，經法院裁定後，先前之甲、乙執行刑裁定，當然失其效力。
異議人所犯上開27罪既均告確定，依據法律規定聲請定應執行刑，自不得由檢察官自擇組合方式，上開最高法院98年度台非字第195 號、103 年度台非字第109 號判決亦明示其旨。
㈣、故而，檢察官就異議人附表一、二所示共27罪，本應分別以上述子、丑定應執行刑之方式向法院為定應執行刑裁定之聲請，此自屬執行檢察官依據刑事訴訟法第477條第1項之規定，而為同法第484條執行檢察官執行指揮之方法是否妥當之範疇，異議人主張全部犯行應一併觀察，而認執行檢察官聲請定應執行刑之指揮方法不當，應重新向法院聲請定應執行刑，為有理由，檢察官以上述函文予以否准之執行指揮，自有不當。
㈤、綜上，上述臺灣高雄地方法院檢察署民國105 年6 月17日雄檢欽嶸105 執聲他1512字第60514 號函，係屬檢察官對於執行指揮之範疇，而有前述之不當，自應由本院將上述函文撤銷，由檢察官另為適法之執行指揮云云。
三、按一事不再理為程序法之共通原則，旨在維持法之安定性，而禁止當事人就已經實體裁判之事項，漫事爭執。
次按確定之裁定，如其內容為關於實體之事項，而以裁定行者（諸如更定其刑、定應執行之刑、單獨宣告沒收、減刑、撤銷緩刑之宣告、易科罰金、保安處分及有關免除刑之執行、免除繼續執行或停止強制工作之執行等，有司法院院字第1356號、第1980號、第2507號解釋及最高法院26年2 月16日刑事庭會議決議、45年7 月2 日第5 次民刑庭總會決議等可資參照），因與實體判決具同等之效力，得為非常上訴之對象。
即確定之裁定內容為關於實體之事項者，具有實質確定力，若再行重複裁定，即與一事不再理之原則相悖。
又受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議；
法院應就疑義或異議之聲明裁定之，刑事訴訟法第484條、第486條分別定有明文。
是對於檢察官執行之指揮聲明異議，法院所為准駁之裁定，自應有一事不再理原則之適用。
四、經查：聲明異議人即受刑人趙英昌（下稱異議人）以台灣高雄地方法院（下稱高雄地院）103 年度聲字第561 號裁定（即乙裁定）即如附表二編號1 、3 至6 、8 至10、12、15所示各罪，均為高雄地院103 年度聲字第560 號裁定（即甲裁定）即如附表一編號1 、2 所示之罪確定前所犯數罪，應合併定其應執行之刑，故臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以105 年6 月17日雄檢欽嶸105 執聲他1512字第60514 號函，否准再就附表一、二所示各罪向法院聲請定其應執行刑，即有未當，爰具狀向高雄地院聲明異議，請求撤銷檢察官上開執行處分，經高雄地院於105 年11月4 日以105 年度聲字第3941號裁定認聲明異議無理由而駁回其聲明異議，嗣異議人提起抗告，則經本院認異議人聲明異議所指檢察官否准重新就附表一、二所示各罪聲請法院合併定其應執行刑之指揮執行方法不當等語，非無理由，爰撤銷原裁定及上開檢察官執行處分，此有高雄地院105 年度聲字第3941號及本院105 年度抗字第282 號裁定各1 紙在卷可憑。
經細譯異議人所提本件聲明異議，所持理由與其前於高雄地院105 年度聲字第3941號案所提之聲明異議意旨均相同，顯係對於同一檢察官所為之同一執行指揮，仍持「檢察官否准再就附表一、二所示各罪聲請定應執行刑之指揮執行方法不當」等相同理由，對之為聲明異議，顯有違一事不再理之原則，是其聲明異議自非合法，應予駁回。
原裁定未察，認檢察官應就異議人附表一、二所示共27罪，以上述子、丑定應執行刑之方式，向法院為定應執行刑裁定之聲請，率而撤銷本件檢察官105 年6 月17日雄檢欽嶸105 執聲他1512字第60514 號函執行處分，自非允洽，難以維持。
五、綜上所述，抗告意旨指摘原裁定不當，為有理由。又異議人為本件聲明異議，並無理由，已如上述，亦無從准許，自應由本院將原裁定撤銷，並自為裁定駁回異議人聲明異議之聲請。
中 華 民 國 106 年 1 月 26 日
刑事第九庭 審判長法 官 黃建榮
法 官 林家聖
法 官 李璧君
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出再抗告狀。
中 華 民 國 106 年 2 月 2 日
書記官 盧雅婷
附表一
┌─┬────┬────┬─────┬─────────────┬─────────────┬─────┐
│編│ 罪 名 │宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │ ├───────┬─────┼───────┬─────┤ │
│ │ │ │ │法院、案號 │判決日期 │法院、案號 │確定日期 │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤
│1 │竊盜 │有期徒刑│100.12.28 │臺灣屏東地方法│101.4.17 │臺灣屏東地方法│101.5.15 │編號1 至2 │
│ │ │7 月 │ │院101 年度易字│ │院101 年度易字│ │曾經臺灣屏│
│ │ │ │ │第215 號 │ │第215 號 │ │東地方法院│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤101 年度易│
│2 │竊盜 │有期徒刑│100.12.28 │臺灣屏東地方法│101.4.17 │臺灣屏東地方法│101.5.15 │字第215 號│
│ │ │7 月 │ │院101 年度易字│ │院101 年度易字│ │判決定應執│
│ │ │ │ │第215 號 │ │第215 號 │ │行刑為有期│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤徒刑1 年 │
│3 │搶奪 │有期徒刑│100.9.18 │臺灣高等法院高│101.5.22 │臺灣高等法院高│101.6.12 │ │
│ │ │10月 │ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │ │
│ │ │ │ │上訴字第438 號│ │上訴字第438 號│ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤
│4 │販賣第二│有期徒刑│100.6.26 │臺灣高等法院高│101.10.17 │臺灣高等法院高│101.11.6 │編號4 至9 │
│ │級毒品 │5 年 │ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │曾經臺灣高│
│ │ │ │ │上訴字第1023號│ │上訴字第1023號│ │等法院高雄│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤分院101 年│
│5 │販賣第二│有期徒刑│100.7.17 │臺灣高等法院高│101.10.17 │臺灣高等法院高│101.11.6 │度上訴字第│
│ │級毒品 │5 年 │ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │1023號判決│
│ │ │ │ │上訴字第1023號│ │上訴字第1023號│ │定應執行刑│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤為有期徒刑│
│6 │販賣第一│有期徒刑│100.8.11 │臺灣高等法院高│101.10.17 │臺灣高等法院高│101.11.6 │10年 │
│ │級毒品 │7 年10月│ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │ │
│ │ │ │ │上訴字第1023號│ │上訴字第1023號│ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│7 │販賣第一│有期徒刑│100.8.11 │臺灣高等法院高│101.10.17 │臺灣高等法院高│101.11.6 │ │
│ │級毒品 │7 年10月│ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │ │
│ │ │ │ │上訴字第1023號│ │上訴字第1023號│ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│8 │販賣第一│有期徒刑│100.9.6 │臺灣高等法院高│101.10.17 │臺灣高等法院高│101.11.6 │ │
│ │級毒品 │7 年10月│ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │ │
│ │ │ │ │上訴字第1023號│ │上訴字第1023號│ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│9 │販賣第二│有期徒刑│100.10.20 │臺灣高等法院高│101.10.17 │臺灣高等法院高│101.11.6 │ │
│ │級毒品 │7 年10月│ │雄分院101 年度│ │雄分院101 年度│ │ │
│ │ │ │ │上訴字第1023號│ │上訴字第1023號│ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤
│10│侵占 │有期徒刑│100.12.16 │本院101 年度簡│101.11.12 │本院101 年度簡│101.12.11 │ │
│ │ │3 月 │ │字第5472號 │ │字第5472號 │ │ │
└─┴────┴────┴─────┴───────┴─────┴───────┴─────┴─────┘
附表二
┌─┬────┬────┬─────┬─────────────┬─────────────┬─────┐
│編│ 罪 名 │宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 │
│號│ │ │ ├───────┬─────┼───────┬─────┤ │
│ │ │ │ │法院、案號 │判決日期 │法院、案號 │確定日期 │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤
│1 │竊盜 │有期徒刑│101.3.13 │本院101 年度易│101.8.28 │本院101 年度易│101.9.25 │編號1 至3 │
│ │ │7 月 │ │字第755號 │ │字第755號 │ │曾經本院10│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤1 年度易字│
│2 │竊盜 │有期徒刑│101.6.29 │本院101 年度易│101.8.28 │本院101 年度易│101.9.25 │第755 號判│
│ │ │4 月 │ │字第755號 │ │字第755號 │ │決定應執行│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤刑為有期徒│
│3 │竊盜 │有期徒刑│101.3.13 │本院101 年度易│101.8.28 │本院101 年度易│101.9.25 │刑1 年 │
│ │ │3 月 │ │字第755號 │ │字第755號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤
│4 │施用第一│有期徒刑│100.12.25 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │編號4 至11│
│ │級毒品 │1 年2 月│ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │曾經本院10│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤1 年度審訴│
│5 │施用第一│有期徒刑│101.3.16 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │字第2254號│
│ │級毒品 │1 年2 月│ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │判決定應執│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤行刑為有期│
│6 │施用第一│有期徒刑│101.4.17 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │徒刑3 年5 │
│ │級毒品 │1 年2 月│ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │月 │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│7 │施用第一│有期徒刑│101.5.21 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │ │
│ │級毒品 │1 年2 月│ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│8 │施用第二│有期徒刑│100.12.27 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │ │
│ │級毒品 │1 年 │ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│9 │施用第二│有期徒刑│101.3.18 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │ │
│ │級毒品 │1 年 │ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│10│施用第二│有期徒刑│101.4.17 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │ │
│ │級毒品 │1 年 │ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│11│施用第二│有期徒刑│101.5.22 │本院101 年度審│101.9.28 │本院101 年度審│101.9.28 │ │
│ │級毒品 │1 年 │ │訴字第2254號 │ │訴字第2254號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┼─────┤
│12│施用第一│有期徒刑│101.4.4 │本院101 年度審│101.10.31 │本院101 年度審│101.10.31 │編號12至17│
│ │級毒品 │8 月 │ │訴字第2797、28│ │訴字第2797、28│ │曾經本院10│
│ │ │ │ │98 號 │ │98 號 │ │1 年度審訴│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤字第2797、│
│13│施用第一│有期徒刑│101.6.26 │本院101 年度審│101.10.31 │本院101 年度審│101.10.31 │2898號判決│
│ │級毒品 │8 月 │ │訴字第2797、28│ │訴字第2797、28│ │定應執行刑│
│ │ │ │ │98 號 │ │98 號 │ │為有期徒刑│
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤1 年9 月 │
│14│施用第一│有期徒刑│101.6.29 │本院101 年度審│101.10.31 │本院101 年度審│101.10.31 │ │
│ │級毒品 │8 月 │15時30分為│訴字第2797、28│ │訴字第2797、28│ │ │
│ │ │ │警採尿時回│98 號 │ │98 號 │ │ │
│ │ │ │溯72小時內│ │ │ │ │ │
│ │ │ │某時 │ │ │ │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│15│施用第二│有期徒刑│101.4.6 │本院101 年度審│101.10.31 │本院101 年度審│101.10.31 │ │
│ │級毒品 │4 月 │15時25分為│訴字第2797、28│ │訴字第2797、28│ │ │
│ │ │ │警採尿時回│98 號 │ │98 號 │ │ │
│ │ │ │溯96小時內│ │ │ │ │ │
│ │ │ │某時 │ │ │ │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│16│施用第二│有期徒刑│101.6.26 │本院101 年度審│101.10.31 │本院101 年度審│101.10.31 │ │
│ │級毒品 │4 月 │ │訴字第2797、28│ │訴字第2797、28│ │ │
│ │ │ │ │98 號 │ │98 號 │ │ │
├─┼────┼────┼─────┼───────┼─────┼───────┼─────┤ │
│17│施用第二│有期徒刑│101.6.26 │本院101 年度審│101.10.31 │本院101 年度審│101.10.31 │ │
│ │級毒品 │4 月 │ │訴字第2797、28│ │訴字第2797、28│ │ │
│ │ │ │ │98 號 │ │98 號 │ │ │
└─┴────┴────┴─────┴───────┴─────┴───────┴─────┴─────┘
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