臺灣苗栗地方法院行政-MLDA,111,簡,31,20220811,2

111年度簡字第31號

111年7月28日辯論終結

原告陸軍裝甲第五八四旅

代表人陳俊男

訴訟代理人許凱捷

張景富

林柔妗

被告湯鈞傑

上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰

被告應給付原告新臺幣玖萬參仟肆佰參拾參元。

訴訟費用新臺幣貳仟元由被告負擔。

一、程序事項：

　㈠訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但經被告同意或行政法院認為適當者，不在此限。訴訟標的之請求雖有變更，但其請求之基礎不變者，訴之變更或追加，應予准許，行政訴訟法第111條第1項及第3項第2款定有明文。查本件原告訴之聲明原為：「一、被告甲○○應給付原告新臺幣(下同)93,433，截至目前尚未清償，餘93,433元已逾時清償，自起訴狀繕本送達翌日至清償日止。二、訴訟費用由被告負擔」，嗣變更聲明為：「一、被告應給付原告93,433元。二、訴訟費用由被告負擔」（見本院卷第137頁），核屬減縮其訴之聲明，但不變更請求之基礎，依上開規定，應予准許。

　㈡被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、事實概要：被告於民國108年3月27日經核定轉服志願役後，經服役於原告所屬單位，其最少服役年限應為4年，嗣被告因一年內累記大過三次，經國防部陸軍司令部於109年1月20日以國陸人整字第1090001755號令核定被告不適服現役退伍，自109年1月20日零時生效。原告爰依「志願士兵不適服現役賠償辦法」計算，核算被告應賠償93,433元，被告迄今經原告催繳後未獲置理，為此提起本件行政訴訟。

三、原告主張：被告於108年3月27日經核定轉服志願役後，經服役於原告所屬單位，其最少服役年限應為4年，嗣被告因一年內累記大過三次，經國防部陸軍司令部於109年1月20日以國陸人整字第1090001755號令核定被告不適服現役退伍，自109年1月20日零時生效，依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，被告未服滿現役最少年限即4年，應賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給），其應賠償金額合計93,433元，被告迄今未清償，經原告催繳後迄今仍未清償，顯見被告不欲給付賠償，業已構成公法上之不當得利，爰提起本件訴訟等語。並聲明：如變更後之聲明。

四、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

五、本院之判斷：

　㈠按行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟」。又志願士兵服役條例第5之1條規定：「志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：…。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。曾受志願士兵基礎訓練期間，得折算尚未完成兵役義務之應服役期」，及志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「志願士兵服役條例第五條之一第一項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償」、第3條規定：「前條第一項人員之本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起，所受領之志願士兵三個月本俸及加給；服役未滿三個月者，應賠償自核定起役之日起，實際受領之本俸及加給。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不列計應賠償範圍」。上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5之1條第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。

　㈡經查，原告主張之事實，業據原告提出國防部陸軍司令部108年3月29日國陸人整字第1080007416號令、志願士兵核定生效人員名冊、國防部陸軍司令部109年1月20日國陸人整字第1090001755號令、核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、核定志願士兵廢止原核定起役人員名冊、分期付款管制卡、原告函文、送達證書等件附卷為證（見本院卷第71頁至第97頁）。而被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場爭執，復未提出書狀答辯供本院斟酌，經本院調查前揭證據之結果，堪信原告主張之事實為真正。從而，原告依前述規定，請求被告給付93,433元，為有理由，應予准許。

六、本件第一審訴訟費用為裁判費2,000元，爰確定第一審訴訟費用額如主文第2項所示。　　　

據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　8 　　月　　11　　日

行政訴訟庭　法　官　賴映岑

一、上為正本係照原本作成。

二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　8 　　月　　11　　日

書記官　趙千淳