臺灣苗栗地方法院刑事-MLDM,104,易,391,20150807,2

臺灣苗栗地方法院宣示判決筆錄 104年度易字第391號
公 訴 人 臺灣苗栗地方法院檢察署檢察官
被 告 林家慶
選任辯護人 陳詩文律師
曾艦寬律師
上列被告因毒品危害防制條例案件（起訴案號：104 年度偵字第1817號、第2605號），本院於中華民國104 年8 月7 日上午11時許，在本院第2法庭宣示判決，出席職員如下：
審判長法 官 柳章峰
書記官 王珮君
法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主 文：林家慶犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪，處有期徒刑參月。

又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪，處有期徒刑肆月。

應執行有期徒刑陸月。

緩刑貳年，並應自判決確定之日起參個月內，向公庫支付新臺幣拾捌萬元。

二、犯罪事實要旨：

（一）林家慶明知愷他命係毒品危害防制條例規定之第三級毒品，且係業經行政院衛生署（現改制為衛生福利部）明令公告列為管制藥品，除依藥事法相關規定製造之針劑外，係屬藥事法第22條第1項第1款所稱之偽藥，不得非法轉讓，竟分別於下列時、地，轉讓偽藥愷他命給他人施用： （1）林家慶於民國103 年12月30日上午8 時9 分許，接獲花立瑋以0976**** *9 號行動電話（詳細電話號碼詳卷），撥打其使用之行動電話號碼0000000000（起訴書誤為0000000000號），雙方相約於苗栗縣頭份鎮民族里7 鄰中華路旁林家慶駕駛之車上見面，花立瑋上車後與林家慶閒聊，花立瑋見林家慶正在施用偽藥愷他命，遂取用林家慶所有摻有愷他命之香煙數支，林家慶則基於轉讓偽藥愷他命之犯意，無償轉讓摻有愷他命之香煙數支予花立瑋。

（2）林家慶另於104 年1 月8 日下午4 時18分許，接獲徐志昇以09811* -***4號行動電話（詳細電話號碼詳卷），撥打至伊使用上述電話，雙方相約於同日下午4 時50分許，在苗栗縣頭份鎮○○路000 號前見面，徐志昇抵達後與林家慶閒聊，林家慶基於轉讓偽藥愷他命之犯意，無償轉讓2支摻有愷他命之香煙予徐志昇，徐志昇亦當場施用完畢。

（3）嗣苗栗縣警察局刑事警察大隊員警，依據林家慶與花立瑋、徐志昇之通訊監察譯文內容，乃持本院核發之搜索票，於104 年4 月8 日上午6 時30分許，至林家慶位於苗栗縣竹南鎮○○里0 鄰○○街00號住處搜索，當場查獲林家慶所有供其施用之愷他命1 小包（重約2.31公克）及折疊式K 盤1 個。

警方將林家慶帶回警局調查，林家慶則向警方坦承上情。

（二）案經苗栗縣警察局移送臺灣苗栗地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

三、處罰條文：藥事法第83條第1項。

四、附記事項：

（一）按愷他命（Ketamine，俗稱K 他命）為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品。

且愷他命成分同時應屬藥品管理，亦列屬管制藥品管理條例第3條所稱之第三級管制藥品，惟尚未列屬藥事法第22條第1項第1款所稱經行政院衛生署明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品之禁藥，又藥品之製造或輸入或調劑，應依相關法令規定辦理，而愷他命因係管制藥品，外包裝應依相關規定標示，本件被告轉讓之愷他命，是將之捲入香菸內施用，該愷他命應無任何標示，亦無相關申請證明，顯非合法製造至明，卷內亦無其他積極證據足認係國外輸入，且參酌國內曾查獲多起違法製造愷他命之案例，是依經驗法則判斷，被告無償提供之愷他命，應屬國內違法所製造之偽藥無誤，是本件之愷他命既屬行政院衛生署明令公告列為管制藥品，且非依藥事法相關規定製造之注射製劑，自係屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥，非經許可，亦不得轉讓，甚為明確。

又毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，同有處罰之規定，而依毒品危害防制條例第8條第6項規定，轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。

若未達加重其刑之標準，該條第3項之轉讓第三級毒品罪之法定最重本刑為有期徒刑3 年，而藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，其法定最重本刑為有期徒刑7 年，二者相較，後者之法定刑較前者為重，本件亦無證據足以證明被告轉讓之毒品數量已逾公告標準，是無法定加重事由，依法條競合，以重法優於輕法之適用法則，應適用較重之法論以藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪。

（二）扣案之愷他命1 小包（重約2.31公克）及折疊式K 盤1 個，均係供被告林家慶施用之愷他命及工具，已據被告林家慶向本院供述甚明，與轉讓無涉，附此敘明。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；

第2款被告協商之意思非出於自由意志者；

第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；

第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；

第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；

法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，不得上訴。

六、如有前項得上訴之情形，若不服本件判決，得自收受判決筆錄送達之日起10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第二審法院。

中 華 民 國 104 年 8 月 7 日
台灣苗栗地方法院刑事第一庭
書記官 王珮君
審判長法 官 柳章峰
以上正本證明與原本無異。
書記官 王珮君
中 華 民 國 104 年 8 月 7 日
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑。
因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 30 萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。