內湖簡易庭民事-NHEV,106,湖簡,601,20170908,1

臺灣士林地方法院民事簡易判決 106 年度湖簡字第 601 號
原 告 潘金松
訴訟代理人 莊振農律師
被 告 潘錦峯
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國106 年8 月11日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。

訴訟費用由被告負擔。

事實及理由

一、原告起訴主張：伊因繼承父親即訴外人潘勝雄之遺產，取得如附表土地明細欄所示土地（下稱系爭土地）。

而被告於民國67年間，曾擅取潘勝雄之印鑑證明及所有權狀，在無擔保債權存在之情況下，於系爭土地設定如附表抵押權設定明細欄所示之普通抵押權（下稱系爭抵押權）。

縱認潘勝雄與被告間確有如系爭抵押權登記之新臺幣（下同）250,000 元擔保債權存在，則因該債權請求權已罹於消滅時效，被告於時效消滅後5 年內亦未行使系爭抵押權，系爭抵押權自因此消滅而不存在。

為此，爰依民法第767條第1項、第880條等規定，訴請被告塗銷系爭抵押權登記等語。

並聲明：如主文所示。

二、被告則以：系爭土地原為伊父親即訴外人潘風爐所有，遭伊哥哥潘勝雄在 59 年 6 月 23 日潘風爐過世後，違法過戶於名下。

嗣 67 年間伊成年，遂要求潘勝雄將系爭土地均分予有繼承權之弟妹們，然因訴外人潘茂己代書告知系爭土地為農地，需有自耕農身分方可登記為所有人，伊乃與潘勝雄達成先設定系爭抵押權，待日後法令放寬再辦理贈與，由手足均分系爭土地之協議，惟潘勝雄卻反悔不依約履行等語，資為抗辯。

並聲明：原告之訴駁回。

三、得心證之理由：㈠查，原告主張系爭抵押權並無擔保之債權存在乙情，業據被告於本院審理時，陳述：「抵押權…是我哥哥與代書設定，實際上沒有 25 萬的債權」等語自認（詳本院 106 年 8 月11 日言詞辯論筆錄）在卷，依民事訴訟法第 279 條第1項規定，原告此部分主張自堪信為真實。

況且，縱系爭抵押權登記擔保之債權確實存在，惟其登記存續期間至 77 年 4月27 日止，按「請求權，因 15 年間不行使而消滅。

但法律所定期間較短者，依其規定。」

、「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」

民法第125條、第 880 條分別定有明文。

則以上述登記存續期間，加計 15 年時效期間，至 92 年 4 月 27 日即消滅時效完成，至 97 年 4 月 27 日抵押權行使法定期間即已屆滿。

被告於上述請求權罹於消滅時效後 5 年內，既未行使系爭抵押權，依上述規定，其抵押權亦應消滅而無從再為行使。

㈡次按，所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第 1 項中段亦有明定。

又抵押權為擔保物權，以擔保之債權存在為前提，倘擔保債權並未發生，抵押權即失所附麗，縱有抵押權登記，亦屬無效，抵押人得請求塗銷（最高法院 103 年度臺上字第 393 號、第 2075 號判決意旨參照）。

系爭抵押權既無擔保之債權存在，揆諸上開說明，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權即失所附麗，系爭抵押權登記，亦屬無效；

且如前述，所擔保債權縱屬存在，亦已消滅不得行使。

則系爭抵押權登記之存在，自已對原告所有權之行使造成妨害，原告本於所有權妨害請求權請求塗銷登記除去妨害，自屬有據。

四、從而，原告依民法第 767 條第 1 項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。

五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法與未經援用之證據，核與本件判決結果不生影響，爰不逐一論列，附此敘明。

六、訴訟費用負擔之依據︰民事訴訟法第 78 條。

中 華 民 國 106 年 9 月 8 日
內湖簡易庭法 官 施月燿
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上 訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後 20日內補提上訴理由書。
中 華 民 國 106 年 9 月 8 日
書記官 王玉雙
附表：
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│土地明細                                                                │
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│編│ 土        地        坐        落 │地│面    積│權利範圍│所有權人│
│  ├───┬───┬───┬──┬──┤  ├────┤        │        │
│號│縣  市│  區  │  段  │小段│地號│目│平方公尺│        │        │
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│一│臺北市│南港區│舊  莊│  2 │ 6  │空│  466   │  1/36  │ 潘金松 │
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│二│臺北市│南港區│舊  莊│  2 │ 11 │  │  73    │  1/6   │ 潘金松 │
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│三│臺北市│南港區│舊  莊│  2 │ 15 │白│  66    │  1/6   │ 潘金松 │
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│抵押權設定明細                                                          │
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│收件年期：67年                                                          │
│字號：南港字第068880號                                                  │
│登記日期：67年6 月2 日                                                  │
│擔保債權總金額：250,000 元                                              │
│債權額比例：全部                                                        │
│存續期間：自67年4 月28日至77年4 月27日                                  │
│清償日期：77年4 月27日                                                  │
│債務人：潘勝雄                                                          │
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