臺灣南投地方法院刑事-NTDM,105,審訴,309,20160824,1

臺灣南投地方法院刑事判決 105年度審訴字第309號
公 訴 人 臺灣南投地方法院檢察署檢察官
被 告 洪維新
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105 年度毒偵字第667 號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告以簡式審判之旨，並聽取當事人意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

洪維新施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

犯罪事實及理由

一、犯罪事實：㈠洪維新基於施用第一級毒品海洛因之犯意，而於民國105 年2 月20日上午8 時許，在其位於南投縣○○鎮○○街000 號之住處內，以針筒注射之方式，施用海洛因1 次。

㈡其另基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於上述㈠施用海洛因後約5 分鐘，在同一地點，以將甲基安非他命置於玻璃管內燒烤後吸食所產生煙霧之方式，施用甲基安非他命1 次。

嗣於105 年2 月22日下午2 時30分許，經警徵其同意採尿送驗，結果呈嗎啡、安非他命及甲基安非他命陽性反應。

㈢案經臺中市政府警察局霧峰分局報告臺灣臺中地方法院檢察署檢察官呈請臺灣高等法院臺中分院檢察署令轉臺灣南投地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

二、證據名稱：㈠被告洪維新於警詢、偵查、本院準備程序及審理時之自白。

㈡勘察採證同意書、臺中市政府警察局霧峰分局委託檢驗尿液代號與真實姓名對照表及詮昕科技股份有限公司105 年3 月29日出具之報告編號：00000000號濫用藥物尿液檢驗報告各1 份。

三、論罪科刑：㈠按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。

故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。

惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。

又毒品危害防制條例於92年7 月9 日修正公布，自93年1 月9 日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依該次修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」2 種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5 年內已再犯，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯或前次經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因前已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條逕依刑罰制裁（最高法院101 年度台非字第296 號判決意旨參照）。

茲查，被告於87年間因施用毒品案件，經本院裁定送勒戒處所施以觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於87年9 月10日執行完畢釋放，並由本院以87年度少調字第376 號裁定不付審理；

復於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之89年間再因施用第二級毒品案件，經本院以89年度毒聲字第826 號裁定送勒戒處所施以觀察、勒戒確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可稽。

從而，本案雖係被告初次施用毒品經觀察、勒戒執行完畢釋放5 年後所犯，惟被告既於初次施用毒品經觀察、勒戒執行完畢釋放5 年內，已有再犯施用第二級毒品案件，揆諸前揭判決意旨，本案施用毒品之犯行，均應依法訴追審理。

㈡犯罪事實欄㈠部分：海洛因係屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款所指之第一級毒品，不得非法持有、施用。

核被告犯罪事實欄㈠所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。

而被告施用第一級毒品前持有第一級毒品之低度行為，為施用第一級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。

㈢犯罪事實欄㈡部分：甲基安非他命係屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所指之第二級毒品，不得非法持有、施用。

核被告犯罪事實欄㈡所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

而被告施用第二級毒品前持有第二級毒品之低度行為，為施用第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。

㈣被告所犯上開2 罪間，犯意各別、行為互殊，應予分論處罰。

㈤又被告於101 年間，因施用第一級毒品案件經本院以101 年度訴字第393 號判決判處有期徒刑1 年確定，因搶奪案件經本院以101 年度訴字第494 號判決判處有期徒刑1 年確定，因施用第一級毒品案件經本院以101 年度訴字第495 號判決判處有期徒刑9 月確定，因竊盜案件經本院以102 年度易字第69號判決判處有期徒刑4 月確定；

上開案件再經本院以102 年度聲字第549 號裁定定應執行刑為有期徒刑2 年8 月確定。

其入監執行上開案件，於103 年12月19日縮短刑期假釋出監，並於104 年3 月21日假釋期滿未經撤銷，以已執行完畢論乙情，有上開前案紀錄表在卷為參。

其於有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之2 罪，俱為累犯，均應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

㈥另按，刑法第62條所規定之自首，須對於未發覺之罪為之而受裁判者，始克當之。

所謂未發覺，乃指犯罪事實未為有偵查犯罪職權之公務員所發覺，或犯罪事實雖已發覺，而犯人為誰，尚不知者而言。

但此所稱之發覺犯罪事實，祇須有偵查犯罪職權之公務員，已知該犯罪事實之梗概為已足，無須確知該犯罪事實之真實內容為必要；

而所知之人犯，亦僅須知其有犯罪嫌疑即為犯罪業已發覺（最高法院72年度台上字第6293號判決要旨參照）。

而查，被告雖於警詢時自陳施用海洛因及甲基安非他命各1 次，惟檢警早因實施通訊監察，而有確切之根據可得合理懷疑本案施用毒品之犯罪事實（見本院卷第35頁），即無自首規定之適用，併予敘明。

㈦爰審酌被告已多次因施用毒品經法院判處之前案紀錄，未能戒除毒癮，再度施用第一、二級毒品，顯然無視毒品對其自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，實有不該，兼衡以施用毒品係屬自戕行為，被告犯罪手段平和，犯罪之動機、目的、所生之危害，及其國中畢業之智識程度，從事殯葬業工作、家庭經濟情況小康之生活狀況，暨犯後坦承犯行等一切情狀，分別就犯罪事實欄㈠部分量處有期徒刑10月；

犯罪事實欄㈡部分量處有期徒刑6 月，並諭知易科罰金之折算標準如主文所示。

四、適用之法律：㈠刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條第1項。

㈡毒品危害防制條例第10條第1項、第2項。

㈢刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段。

五、如不服本判決，應於判決送達之日起10日內，敘述具體理由向本院提出上訴狀。

本案經檢察官張弘昌到庭執行職務。

中 華 民 國 105 年 8 月 24 日
刑事第五庭 法 官 張國隆
以上正本與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 廖哲鋒
中 華 民 國 105 年 8 月 24 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。