臺灣南投地方法院刑事-NTDM,107,埔簡,165,20181019,1

臺灣南投地方法院刑事簡易判決 107年度埔簡字第165號
聲 請 人 臺灣南投地方檢察署檢察官
被 告 吳思漢
上列被告因竊盜案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（107 年度少連偵字第56號），本院判決如下：

主 文

吳思漢成年人與少年共同犯竊盜罪，處拘役貳拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；

未扣案之犯罪所得行動電源、插頭、傳輸線各壹件，均沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

事實及理由

一、犯罪事實及證據，除犯罪事實欄關於關於「21時許」之記載，應補充為「21時44分許」，「行動電源、插頭、傳輸線等物」之記載，應更正為「行動電源、插頭、傳輸線各1 件（均未扣案）」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、論罪科刑之理由：㈠核被告吳思漢所為，係犯刑法第320條第1項之竊盜罪。

㈡被告與行為時為少年之吳○○（民國89年8 月生，真實姓名年籍詳卷）就本案竊盜犯行間，有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。

㈢按刑法總則之加重，係概括性之規定，所有罪名均一體適用；

刑法分則之加重，係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，成為另一獨立之罪名。

兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段規定，其中成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施（實行）犯罪之加重，並非對於個別特定之行為而為加重處罰，其加重係概括性之規定，對一切犯罪皆有其適用，屬刑法總則加重之性質；

至故意對兒童及少年犯罪之加重，係對被害人為兒童及少年之特殊要件予以加重處罰，乃就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，則屬刑法分則加重之性質（最高法院92年度第1 次刑事庭會議決議意旨參照）。

查被告係成年人，少年吳○○係89年8 月出生，有其年籍資料在卷，可見其與被告共同為上開竊盜行為時，係14歲以上未滿18歲之少年，故被告與少年吳○○共同犯本案竊盜罪，應依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段規定，加重其刑。

㈣爰審酌被告未有何前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可參，素行良好，惟其竟不思正途，與少年吳○○共同以不正方法竊取他人財物，顯然欠缺法紀觀念及尊重他人財產權之觀念，應予非難，並考量所竊取行動電源、插頭、傳輸線各1 件，共計新臺幣1,500 元，價值非鉅，兼衡被告為國中畢業之智識程度，勉持之家庭經濟狀況（見警卷被告警詢筆錄受詢問人欄所載），及犯後已坦承犯行，態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

㈤沒收部分：⒈按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；

前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。

另按二人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收、追繳或追徵，倘個別成員並無犯罪所得，且與其他成員對於所得亦無事實上之共同處分權時，同無「利得」可資剝奪，特別在集團性或重大經濟、貪污犯罪，不法利得龐大，一概採取絕對連帶沒收、追繳或追徵，對未受利得之共同正犯顯失公平。

是有關共同正犯犯罪所得之沒收、追繳或追徵，應就各人所分得者為之。

所謂各人「所分得」，係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」，法院應視具體個案之實際情形而為認定：倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，固應依各人實際分配所得沒收；

然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限，其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自不予諭知沒收；

至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時，則應負共同沒收之責（最高法院104 年度台上字第3937號判決要旨參照）；

至於共同正犯各人有無犯罪所得，或其犯罪所得之多寡，應由事實審法院綜合卷證資料及調查所得認定之（最高法院105 年度台上字第947 號判決要旨參照）。

⒉查本案均未扣案之行動電源、插頭、傳輸線各1 件，係被告與少年吳○○共同竊得之犯罪所得，且一起使用乙情，業據證人即共同被告少年吳○○於偵訊中證述明確，衡諸前揭說明，本院認被告對上開竊得之物享有處分權限，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，宣告沒收之，如全部或一部不能沒收或不宜沒收時，追徵其價額。

三、適用之法律：㈠刑事訴訟法第449條第1項前段、第454條第2項、第450條第1項。

㈡兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段。

㈢刑法第28條、第320條第1項、第41條第1項前段、第38條之1第1項前段、第3項。

㈣刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段。

四、如不服本判決，應於送達後10日內，向本院提出上訴狀（須附繕本）。

本案經檢察官張弘昌聲請以簡易判決處刑。

中 華 民 國 107 年 10 月 19 日
埔里簡易庭 法 官 孫 于 淦
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，（均須按他造當事人之數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官 許 雅 淩
中 華 民 國 107 年 10 月 19 日
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第320條（普通竊盜罪、竊佔罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5 年以下有期徒刑、拘役或5 百元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。