臺灣南投地方法院刑事-NTDM,108,單禁沒,6,20190319,1

臺灣南投地方法院刑事裁定 108年度單禁沒字第6號
聲 請 人 臺灣南投地方檢察署檢察官
被 告 張承倫



上列聲請人聲請單獨宣告沒收（108 年度聲沒字第3 號），本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、本件聲請意旨均引用檢察官聲請書之記載（如附件）。

二、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。違禁物得單獨宣告沒收，刑法第38條第1項、第40條第2項定有明文。

次按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之；

查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之。

但合於醫藥、研究或訓練之用者，得不予銷燬。

毒品危害防制條例第18條第1項定有明文。

再按毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，毒品危害防制條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。

而愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列之第三級毒品。

至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰（民國98年5 月20日修正公布毒品危害防制條例第11條，則將持有第三級毒品純質淨重達20公克以上者，亦列入刑罰之範圍）；

然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1第1項明定無正當理由，不得擅自持有，同條第2項則規定：無正當理由持有或施用第三級或第四級毒品者，處新臺幣1 萬元以上5 萬元以下罰鍰，並應限期令其接受4 小時以上8 小時以下之毒品危害講習。

又毒品危害防制條例第18條第1項後段規定「查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之」，徵之同條第1項前段係規定「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之」，而對查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，則規定為「沒入銷燬之」，足見無正當理由而擅自持有第三、四級毒品經查獲者，該查獲之第三、四級毒品應依行政程序處分「沒入銷燬」，而非依司法程序宣告「沒收銷燬」。

易言之，「依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

另持有第三、四級毒品，須已構成犯罪，始依刑法第38條第1項第1款（即修正後刑法第38條第1項）違禁物之規定，宣告沒收，如行為人之行為尚未構成犯罪，則該毒品即非屬不受法律保護之違禁物，自無從宣告沒收（最高法院95年度台上字第911 號、98年度台上字第6117號判決參照）。

三、經查，彰化縣警察局員林分局於107 年4 月10日9 時10分許，持本院核發之搜索票在被告江柏穎位於南投縣○○市○鄉路000 巷00號住處2 樓電腦房內查獲如附表編號1 所示之疑似第三級毒品愷他命1 包、在2 樓東側客房內查獲如附表編號2 至7 所示之疑似第三級毒品愷他命共6 包及如附表編號8 所示之疑似內含第三級毒品愷他命之咖啡包共89包，經警移送臺灣南投地方檢察署檢察官偵辦後，被告江柏穎推稱上址2 樓東側客房已出租予友人即被告張承倫，不知扣案如附表所示物品為何人所有，而被告張承倫則到案供稱不曾到過上址，亦否認如附表所示扣案物品為其所有，嗣經該署檢察官分別以107 年度偵字第1747號、107 年度偵緝字第160 號為不起訴處分確定等情，有上揭不起訴處分書、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽，且經本院核閱上揭案件偵查卷宗全卷屬實。

惟扣案如附表所示之物，僅附表編號2有經警初步檢驗為愷他命陽性反應，此有檢驗照片1 張附卷可佐，而該初步檢驗並非送相關檢驗單位為之，尚難逕認扣案如附表編號2 所示之物係含有第三級毒品愷他命成分，又其餘扣案之物，遍查全卷，均未經送驗，聲請意旨記載已送衛生福利部草屯療養院檢驗，顯有誤會。

從而，扣案如附表所示之物品，是否均含有第三級毒品愷他命成分，尚無從證明。

綜上，聲請人本件聲請，於法未合。

是本件聲請為無理由，應予駁回。

又，揆諸前開說明，扣案如附表所示之物，縱事後送驗驗出含有第三級毒品愷他命成分，除有構成犯罪之情外，仍非屬違禁物，應由主管機關依行政程序沒入銷燬，併此敘明。

四、依刑事訴訟法第455條之36第1項前段，裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 3 月 19 日
刑事第五庭 法 官 孫 于 淦
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 許 雅 淩
中 華 民 國 108 年 3 月 19 日
附表：
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│編號│        扣案物品、數量                  │
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│ 1  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重0.81公克） │
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│ 2  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重24.75公克）│
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│ 3  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重1.07公克） │
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│ 4  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重1.00公克） │
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│ 5  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重0.97公克） │
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│ 6  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重1.09公克） │
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│ 7  │疑似第三級毒品愷他命1包（毛重1.00公克） │
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│ 8  │疑似內含第三級毒品愷他命之咖啡包共89包  │
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