臺灣新北地方法院刑事-PCDM,103,簡,2222,20140505,1

臺灣新北地方法院刑事簡易判決 103年度簡字第2222號
聲 請 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 周仕茂
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103年度偵字第2397號），本院判決如下：

主 文

周仕茂持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案第三級毒品愷他命捌包（驗餘淨重共叁拾陸點零伍柒零公克）沒收之。

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、倒數第1 行所載「當場在周仕茂身上扣得上開愷他命8 包，」，應予更正為「當場在周仕茂身上扣得上開愷他命8 包（驗餘淨重共36.0570 公克，純度百分之74.8，純質淨重為27.1457 公克），」外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、論罪科刑： ㈠ 按愷他命（Ketamine，俗稱K 他命）係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所明定列管之第三級毒品，又被告周仕茂所持有之第三級毒品愷他命8 包（淨重36.2910 公克，驗餘淨重36.0570 公克，純質淨重共27.1457 公克，純度為百分之74.8），純質淨重共27.1457 公克，已達同條例第11條第5項所定純質淨重20公克以上。

是核被告周仕茂所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上之罪。

㈡ 爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視於政府禁制毒品之政策及決心，未經許可無故持有第三級毒品，助長毒品流通，影響社會秩序，危害國人身心健康，且其所持有之愷他命純質淨更重達27.1457 公克，數量非微，本件犯罪所生危害非淺，被告所為實屬不當；

惟兼衡其犯後坦承犯行之態度，復參酌其年紀尚輕、素行、國中畢業之智識程度、無業而經濟狀況為勉持（參調查筆錄受詢問人欄之基本資料），暨其犯罪動機、目的、手段、情節等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

㈢ 次按愷他命（Ketamine；

俗稱「Ｋ他命」）係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，應認係違禁物。

又販賣愷他命而被查獲，其所販賣之愷他命，係供實行販賣犯罪行為所使用之目的物，亦屬供犯罪所用之物。

而供犯罪所用之物併具違禁物之性質者，因違禁物不問是否屬於犯罪行為人所有，均應宣告沒收，自應優先適用刑法第38條第1項第1款之規定（最高法院100 年度第3 次刑事庭會議決議可資參照）。

再按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。

至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。

然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；

第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。

從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品而言；

倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。

又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。

再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之，始為適法（最高法院96年度台上字第727 號判決意旨可資參照）。

經查，本件扣案白色結晶粒8 包（淨重36.2910 公克，驗餘淨重36.0570 公克，純質淨重共27.1457 公克，純度為百分之74.8），經送鑑驗，確含第三級毒品愷他命之成分，屬查獲之第三級毒品，此有交通部民用航空局航空醫務中心103 年2 月10日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書1 份在卷可佐（見偵查卷第46頁），又盛裝上開第三級毒品愷他命之包裝袋8 只，內含微量第三級毒品愷他命難以析離，亦無析離之實益與必要，揆諸前揭說明，與上開查獲之第三級毒品愷他命均屬違禁物，不問屬於犯人與否，均應依刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收之。

至因鑑驗用罄之愷他命共0.2340公克部分，既已滅失，自毋庸併予宣告沒收，附此敘明。

三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

中 華 民 國 103 年 5 月 5 日
刑事第二十五庭 法 官 黃乃瑩
上列正本證明與原本無異。
書記官 張懿端
中 華 民 國 103 年 5 月 12 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1 萬元以下罰金。

附件：
臺灣新北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書
103年度偵字第2397號
被 告 周仕茂 男 19歲（民國00年0月0日生）
住新北市○○區○○路○段00○0號
國民身分證統一編號：Z000000000號
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認宜聲請以簡易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：犯罪事實
一、周仕茂基於持有第三級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於民國103年1月5日凌晨某時，在臺北市林森北路附近之「寶格麗酒店」內，向一名真實姓名年籍不詳之成年男子以新臺幣1萬元之代價購買愷他命8包（毛重共計38.203公克，純質淨重共計27.1457公克）。
嗣於103年1月7日凌晨1時6分許，在新北市○○區○○○路00號前，為警徵得周仕茂同意執行搜索，當場在周仕茂身上扣得上開愷他命8包，而悉上情。
二、案經新北市政府警察局板橋分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據名稱及待證事實
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   │編號│ 證  據  名  稱     │      待證事實          │
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   │ 1  │被告周仕茂於警詢時及│坦承持有扣案之第三級毒品│
   │    │偵查中之自白        │愷他命之事實。          │
   ├──┼──────────┼────────────┤
   │ 2  │新北市政府警察局板橋│被告持有第三級毒品愷他命│
   │    │分局搜索、扣押筆錄1 │8小包，毛重共計38.203公 │
   │    │份暨扣案之愷他命8包 │克之事實。              │
   │    │、照片14幀          │                        │
   ├──┼──────────┼────────────┤
   │ 3  │新北市政府警察局板橋│證明上開扣案毒品經檢驗後│
   │    │分局偵辦毒品危害防制│，檢出第三級毒品愷他命毒│
   │    │條例案查獲毒品初步鑑│品成分、且其純質淨重共計│
   │    │驗報告書、交通部民用│27.1457公克等事實。     │
   │    │航空局航空醫務中心10│                        │
   │    │3年2月10日航藥鑑字第│                        │
   │    │0000000Q號鑑定書各1 │                        │
   │    │紙                  │                        │
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二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項持有第三級毒品罪嫌。
扣案之毒品，請依同條例第18條第1項規定，宣告沒收銷燬。
三、依刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以簡易判決處刑。
此 致
臺灣新北地方法院
中 華 民 國 103 年 3 月 31 日
檢 察 官 蔡妍蓁