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臺灣新北地方法院刑事判決 104年度審易字第2454號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 陳柏光
選任辯護人 陳君瑋律師
李靜華律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵字第4113號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，本院裁定改依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
陳柏光持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表各編號所示之物均沒收。
事 實
一、陳柏光明知愷他命（Ketamine，俗稱K 他命）、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮（3,4-methylenedioxymethcathinone 、Methylone 、bk-MDMA ）、4-甲基甲基卡西酮（4-methylmethcathinone 、Mephedrone、4-MMC ）、芬納西泮（Phenazepam）、硝甲西泮（硝甲氮平）（Nimetazepam ）、1-（5-氟戊基）-3- （1-四甲基環丙基甲醯）吲（（1-（5-fluoropentyl）-1H-indol-3-yl）（2,2,3,3-tetramethylcyclopropyl）methanone 、XLR-11）均係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品，依法不得持有純質淨重20公克以上，竟為供己施用，而基於持有第三級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於民國104 年1 月中旬某日，在新北市三重區溪尾街某便利商店前（起訴書略載為於104 年1 月30日3 時3 分前某時許，在不詳處所），向真實姓名、年籍不詳，綽號「阿彬」之成年男子，以新臺幣數千元之代價，購入含有愷他命、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、4-甲基甲基卡西酮、芬納西泮、硝甲西泮、1-（5-氟戊基）-3- （1-四甲基環丙基甲醯）吲成分而純質淨重合計達20公克以上之第三級毒品36包而持有之（各包之毒品成分及重量詳如附表所示）。
嗣於同年月30日3 時3 分許，其駕駛車牌號碼000-00號營業用小客車搭載李蕙如、高佩詩行經新北市○○區○○路000 號前為警查獲，並扣得如附表各編號所示之物，而查悉上情。
二、案經新北市政府警察局中和第二分局移送臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、本案被告陳柏光所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，於準備程序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告及辯護人之意見後，本院認適宜改依簡式審判程序進行，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定進行簡式審判程序，合先敘明。
二、上揭犯罪事實，業經被告於本院準備程序及審理時均坦承不諱，核與證人李蕙如、高佩詩於警詢及偵查中證述之情節相符，並有自願受搜索同意書、新北市政府警察局保安警察大隊搜索扣押筆錄各3 份、扣押物品目錄表2 份、違反毒品危害防制條例查扣毒品數量一欄表、查獲涉嫌毒品危害防制條例毒品初步鑑驗報告單各1 份、查獲現場暨扣案物照片53張附卷可稽，而扣案如附表各編號所示之物經送驗後，分別含有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、芬納西泮、硝甲西泮及1-（5-氟戊基）-3- （1-四甲基環丙基甲醯）吲成分，亦有交通部民用航空局航空醫務中心104 年2 月13日、同年5 月21日航藥鑑字第1041665 、0000000Q號毒品鑑定書、內政部警政署刑事警察局104 年3 月16日刑鑑字第0000000000號鑑定書各1 份在卷可參，復有如附表各編號所示之物扣案可資佐證，足徵被告之自白與事實相符，堪以採信。
是本案事證明確，被告於上開時、地所為之前揭犯行，洵堪認定。
三、查愷他命、4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、芬納西泮、硝甲西泮及1-（5-氟戊基）-3-（ 1-四甲基環丙基甲醯）吲皆屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所稱之第三級毒品，依法不得持有，被告竟為供己施用而持有純質淨重20公克以上之第三級毒品，是核被告所為，係犯同條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。
爰審酌被告無視毒品對國人身心健康及社會秩序可能造成之危害，竟仍為供己施用而非法持有數量非寡之第三級毒品，致易滋生相關犯罪，所為殊非可取，惟念及被告犯後已坦承犯行，態度尚可，兼衡其素行、智識程度、家庭經濟狀況，暨其犯罪動機、目的、手段等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
四、至辯護人雖為被告之利益請求法院審酌被告家境並不富裕，也有正當工作等情，而援引刑法第59條之規定減輕其刑並依同法第74條給予緩刑之宣告，然按刑法第59條於94年2 月2日修正，明定「犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者」，始得酌量減輕其刑，修正理由即謂：「現行第59條在實務上多從寬適用。
為防止酌減其刑之濫用，自應嚴定其適用之條件，以免法定刑形同虛設，破壞罪刑法定之原則」；
且按刑法第59條得酌量減輕其刑之規定，固為法院依法得自由裁量之事項，然非漫無限制，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期尤嫌過重者，始有其適用。
是為此項裁量減刑時，必須就被告全部犯罪情狀予以審酌在客觀上是否有足以引起社會上一般人之同情，而可憫恕之情形，並於判決理由內詳加說明，始稱適法，最高法院88年度台上字第6683號判決意旨參照。
經核，本件被告持有第三級毒品時間雖非長，且僅供己施用，亦無持以販賣之事證存在，犯後亦坦承犯行，暨家中龐大經濟壓力之家庭生活狀況等，惟此僅可為本院依刑法第57條規定審酌其科刑輕重之情狀，不能據為酌量減輕其刑之理由，本案復綜觀被告犯罪之動機、目的、手段及其他一切情狀，尚無任何客觀上顯然足以引起一般同情，縱予宣告法定最低度刑猶嫌過重之處，是本院認無從依法酌減其刑。
再者，被告所持有第三級毒品數量非寡，對社會治安造成潛在危險，而本案所諭知之刑度係得易科罰金，依被告之經濟條件與社會地位觀之，本院認本案所宣告之刑實無暫不執行為適當之情形。
準此，辯護人聲請本院適用刑法第59條對被告酌減其刑並依同法第74條為緩刑之宣告，尚屬無據，併此敘明。
五、末查，扣案如附表各編號所示之物經送驗後，分別含有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、芬納西泮、硝甲西泮及1-（5-氟戊基）-3- （1-四甲基環丙基甲醯）吲成分，業已認明如前，又因毒品鑑驗一般係以傾倒之方式，將包裝袋內之毒品倒出而與包裝袋分離而稱重，必要時，輔以刮杓刮取袋內粉末，然無論依何種方式分離，包裝袋內皆有極微量之毒品殘留，是足認前開包覆毒品之包裝袋36只，其內均含有極微量第三級毒品殘留而無法析離，應整體視為查獲之第三級毒品。
另按毒品危害防制條例依毒品之成癮性、濫用性及對社會危害性，將毒品分為四級，而該條例第18條第1項前段所定應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限，該條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰，至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，除持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上者，依同條例第11條第5項、第6項之規定應處以刑責以外，其餘情形未設處罰之規定。
然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有，另同條例第18條第1項後段則規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。
從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品未達純質淨重20公克者而言；
倘係查獲製造、運輸、販賣、轉讓第三級、第四級毒品、持有第三級、第四級毒品純質淨重20 公克以上，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應沒入銷燬之範圍。
是同條例對於持有第三級毒品純質淨重20公克以上之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之，始為適法（最高法院99年度台上字第2733號、第3908號判決意旨暨100 年度第3 次刑事庭會議決議意旨參照）。
準此，前述扣案如附表各編號所示含有第三級毒品成分之物（含包裝袋36只），均係被告犯上開持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之第三級毒品，依上揭說明，為違禁物，均應依刑法第38條第1項第1款規定宣告沒收；
至送鑑耗損之第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、芬納西泮、硝甲西泮及1-（5-氟戊基）-3- （1-四甲基環丙基甲醯）吲，因均已滅失，自無庸再予宣告沒收，附此說明。
至扣案之吸管2 支，被告於警詢及偵查中均供稱非其所有，亦無證據足認與被告本案持有第三級毒品犯行直接相關，自不另為沒收之諭知，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第1項第1款，判決如主文。
本案經檢察官張慶林到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
刑事第二十四庭 法 官 王唯怡
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 莊依婷
中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重10公克以上者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重20公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重20公克以上者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1 萬元以下罰金。
附表：
┌──┬─────────┬─────────┬────────┬───────┐
│編號│扣押物品名稱、數量│重量（及純度） │諭知沒收之法條 │備註 │
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│ 1 │含有第三級毒品愷他│合計淨重4.9525公克│刑法第38條第1 項│扣押物品編號3 │
│ │命成分之白色結晶粒│，驗餘淨重共4.8496│第1 款 │、4、13 │
│ │3 包（含包裝袋3 只│公克，純度為84.2% │ │ │
│ │） │，純質淨重4.1700公│ │ │
│ │ │克 │ │ │
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│ 2 │含有第三級毒品愷他│合計淨重12.1525 公│同上 │扣押物品編號5 │
│ │命成分之淡黃色細結│克，驗餘淨重共12.0│ │、6 、12、14 │
│ │晶4 包（含包裝袋4 │303 公克，純度為67│ │ │
│ │只） │.6% ，純質淨重8.21│ │ │
│ │ │51公克 │ │ │
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│ 3 │含有第三級毒品愷他│合計淨重19.0350 公│同上 │扣押物品編號7 │
│ │命成分之白色細結晶│克，驗餘淨重共18.8│ │至11 │
│ │5 包（含包裝袋5 只│473 公克，純度為77│ │ │
│ │） │.1% ，純質淨重14.6│ │ │
│ │ │760 公克 │ │ │
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│ 4 │含有第三級毒品愷他│合計淨重11.5305 公│同上 │扣押物品編號34│
│ │命成分之白色結晶粒│克，驗餘淨重共11.4│ │至38 │
│ │5 包（含包裝袋5 只│116 公克，純度為76│ │ │
│ │） │.8% ，純質淨重8.85│ │ │
│ │ │54公克 │ │ │
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│ 5 │含有第三級毒品3,4-│合計淨重15.27 公克│同上 │扣押物品編號15│
│ │亞甲基雙氧甲基卡西│，驗餘淨重共14.53 │ │至17 │
│ │酮成分之白色及褐色│公克，測得3,4-亞甲│ │ │
│ │粉末3 包（含包裝袋│基雙氧甲基卡西酮純│ │ │
│ │3 只，均為紅色包裝│度約1%，驗前總純質│ │ │
│ │） │淨重約0.15公克 │ │ │
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│ 6 │含有第三級毒品3,4-│合計淨重23.25 公克│同上 │扣押物品編號18│
│ │亞甲基雙氧甲基卡西│，驗餘淨重共22.46 │ │至21 │
│ │酮成分之白色及褐色│公克，測得3,4-亞甲│ │ │
│ │粉末4 包（含包裝袋│基雙氧甲基卡西酮純│ │ │
│ │4 只，均為紅/ 黑色│度約2%，驗前總純質│ │ │
│ │包裝） │淨重約0.46公克 │ │ │
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│ 7 │含有第三級毒品3,4-│合計淨重10.32 公克│同上 │扣押物品編號22│
│ │亞甲基雙氧甲基卡西│，驗餘淨重共9.58公│ │至25 │
│ │酮成分之褐色粉末4 │克，測得3,4-亞甲基│ │ │
│ │包（含包裝袋4 只，│雙氧甲基卡西酮純度│ │ │
│ │均為黑色包裝） │約1%，驗前總純質淨│ │ │
│ │ │重約0.10公克 │ │ │
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│ 8 │含有微量第三級毒品│合計淨重40.51 公克│同上 │扣押物品編號26│
│ │愷他命、4-甲基甲基│，驗餘淨重共39.55 │ │、27 │
│ │卡西酮、3,4-亞甲基│公克 │ │ │
│ │雙氧甲基卡西酮、芬│ │ │ │
│ │納西泮、硝甲西泮及│ │ │ │
│ │1-（5-氟戊基）-3- │ │ │ │
│ │（1-四甲基環丙基甲│ │ │ │
│ │醯）吲成分之淡褐│ │ │ │
│ │色粉末2 包（含包裝│ │ │ │
│ │袋2 只，均為金/ 粉│ │ │ │
│ │紅色包裝） │ │ │ │
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│ 9 │含有微量第三級毒品│淨重20.74 公克，驗│同上 │扣押物品編號28│
│ │4-甲基甲基卡西酮、│餘淨重19.80 公克 │ │ │
│ │3,4-亞甲基雙氧甲基│ │ │ │
│ │卡西酮、芬納西泮、│ │ │ │
│ │及硝甲西泮成分之淡│ │ │ │
│ │褐色粉末1 包（含包│ │ │ │
│ │裝袋1 只，為金/ 褐│ │ │ │
│ │色包裝） │ │ │ │
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│ 10 │含有微量第三級毒品│淨重14.37 公克，驗│同上 │扣押物品編號29│
│ │愷他命、4-甲基甲基│餘淨重13.63 公克 │ │ │
│ │卡西酮、3,4-亞甲基│ │ │ │
│ │雙氧甲基卡西酮成分│ │ │ │
│ │之褐色及米白色粉末│ │ │ │
│ │1 包（含包裝袋1 只│ │ │ │
│ │，為淺藍色包裝） │ │ │ │
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│ 11 │含有第三級毒品3,4-│淨重15.27 公克，驗│同上 │扣押物品編號30│
│ │亞甲基雙氧甲基卡西│餘淨重14.27 公克，│ │ │
│ │酮及微量之4-甲基甲│測得3,4-亞甲基雙氧│ │ │
│ │基卡西酮、芬納西泮│甲基卡西酮純度約1%│ │ │
│ │、硝甲西泮成分之淡│，驗前純質淨重約0.│ │ │
│ │褐色粉末1 包（含包│15公克 │ │ │
│ │裝袋1 只，為深藍色│ │ │ │
│ │包裝） │ │ │ │
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│ 12 │含有第三級毒品3,4-│合計淨重45.05 公克│同上 │扣押物品編號31│
│ │亞甲基雙氧甲基卡西│，驗餘淨重共43.99 │ │至33 │
│ │酮及微量之4-甲基甲│公克，測得3,4-亞甲│ │ │
│ │基卡西酮、芬納西泮│基雙氧甲基卡西酮純│ │ │
│ │、硝甲西泮成分之淡│度約1%，驗前總純質│ │ │
│ │褐色粉末3 包（含包│淨重約0.45公克 │ │ │
│ │裝袋3 只，均為橘色│ │ │ │
│ │包裝） │ │ │ │
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