臺灣新北地方法院刑事-PCDM,104,聲,3059,20150810,1

臺灣新北地方法院刑事裁定 104年度聲字第3059號
聲 請 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 李俊義
上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表所載，聲請定其應執行刑（104 年度執聲字第1896號），本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人李俊義因違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表所載，應依刑法第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定，聲請定其應執行之刑等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有2 裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條1項本文、第53條定有明文。

又刑法第51條之併合處罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科行裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑（最高法院32年非字第63號判例意旨可資參照）。

再按當事人在上訴期間未經上訴者，應以上訴期間屆滿之日24時為判決確定之時，而所謂上訴期間屆滿之日24時，即為上訴期間屆滿之翌日零時（最高法院100 年台非字第295 號判決同此旨）。

三、經查，受刑人李俊義因犯如附表所載之施用第二級毒品2 罪，經本院先後判決如附表所載之刑，均經分別確定在案，固有臺灣高等法院被告前案紀錄表、各該刑事簡易判決各1 份在卷可稽。

然如附表編號1 所示之罪，經本院以103 年度簡字第6372號簡易判決判處如附表編號1 所示之刑，該判決正本於103 年12月30日送達檢察官，有送達證書1 紙在卷可考，則上訴期間自合法送達之翌日即103 年12月31日起算10日，檢察官之上訴期間至104 年1 月9 日屆滿。

該判決另付郵向受刑人位於「臺北市○○區○○路0 段000 巷00號2 樓」之住所為送達，因未獲會晤受刑人本人，亦無受領文書之同居人或受僱人，而於103 年12月26日寄存於臺北市政府警察局文山第一分局木柵派出所，有送達證書1 紙在卷可憑。

則依刑事訴訟法第62條準用民事訴訟法第138條第1 、2 項規定，自寄存之日起，經10日發生送達效力。

該案受刑人之上訴期間應自合法送達翌日即104 年1 月6 日起算10日，加計在途期間2 日，上訴期間末日為104 年1 月17日，因該日適逢星期六，故上訴期間延至104 年1 月19日始屆滿。

而檢察官、被告均未對該判決提起上訴，故如附表編號1 所示之罪，判決確定之時應為受刑人上訴期間屆滿之日即104 年1 月19日24時（即104 年1 月20日零時）。

惟如附表編號2 所示之罪犯罪時間為104 年1 月20下午3 時許，係於如附表編號1 所示之案件「判決確定後」所犯，揆諸前揭說明，自不合於數罪併罰合併定其應執行刑之要件，故本件聲請於法尚有未合，應予駁回。

四、爰依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 10 日
刑事第十五庭 法 官 陳苑文
上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官 張如菁
中 華 民 國 104 年 8 月 10 日
附表：
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│ 編          號 │         1          │         2          │
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│ 罪          名 │施用第二級毒品      │施用第二級毒品      │
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│ 宣    告    刑 │有期徒刑5月         │有期徒刑3月         │
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│ 犯  罪  日  期 │103 年8 月21日下午某│104 年1 月20日下午3 │
│                │時                  │時許                │
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│                │                    │                    │
│ 偵查(自訴)機關 │新北地檢103年度毒偵 │新北地檢104年度毒偵 │
│ 年  度  案  號 │字第7380號          │字第886號           │
│                │                    │                    │
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│      │法  院  │本院103 年度簡字第  │本院104 年度簡字第  │
│最  後│及案號  │6372號              │1532號              │
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│事實審│判決日期│103年12月18日       │104年4月27日        │
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│      │法  院  │本院103 年度簡字第  │本院104 年度簡字第  │
│      │及案號  │6372號              │1532號              │
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│      │確定日期│104年1月19日24時（即│104年5月29日        │
│      │        │104 年1 月20日零時）│                    │
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