臺灣新北地方法院刑事-PCDM,105,審易,2990,20161003,1

臺灣新北地方法院刑事判決 105年度審易字第2990 號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 王仲賦
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105 年度毒偵字第3421號），本院裁定依簡式審判程序審理，並判決如下：

主 文

王仲賦施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑柒月。

扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包（驗餘淨重零點壹肆貳柒公克）沒收銷燬之；

包裝前開甲基安非他命之外包裝袋壹個、扣案之吸食器壹組均沒收之。

事 實

一、王仲賦（一）於民國94年間因施用毒品案件，經本院以94年度毒聲字第2071號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於94年11月22日釋放出所，並由臺灣板橋地方法院檢察署（現已更名為臺灣新北地方法院檢察署）檢察官以94年度毒偵字第6117號為不起訴處分確定。

（二）於96年間因施用毒品案件，經本院以96年度訴字第4660號判決判處有期徒刑7 月（共2 罪）、3 月（共2 罪），應執行有期徒刑1年2 月確定。

（三）於97年間因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經本院以97年度簡字第2001號判處有期徒刑3 月，併科罰金新臺幣1 萬元確定。

（四）同年間因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第791 號判處有期徒刑8 月、4 月，應執行有期徒刑10月確定。

（五）同年間因妨害兵役案件，經本院以97年度易字第809 號判處有期徒刑3 月確定。

上開（二）至（五）所示罪刑經本院以97年度聲字第4331號裁定定應執行有期徒刑2 年4 月確定，經接續執行上開易服勞役後，於98年12月7 日縮刑假釋付保護管束出監，於99年8 月23日假釋付保護管束期滿未經撤銷假釋，其未執行之刑以已執行完畢論。

（六）於100 年間因施用毒品案件，經臺灣臺北地方法院以100 年度易字第1765號判決判處有期徒刑6 月確定。

（七）同年間復因施用毒品案件，經本院以101 年度訴字第217 號判決判處有期徒刑9 月、6 月，應執行有期徒刑1 年，並先後經臺灣高等法院以101 年度上訴字第1383號、最高法院以101 年度台上字第3763號判決駁回上訴確定。

上開（六）、（七）所示罪刑，經本院以101 年度聲字第5334號裁定應執行有期徒刑1 年6 月確定，於102 年8 月27日縮刑期滿執行完畢。

（八）103 年間因施用毒品案件，經本院以103 年度審訴字第635 號判決判處有期徒刑9 月、7 月，應執行有期徒刑1 年2 月確定，於104 年10月7 日縮刑期滿執行完畢出監。

二、詎其猶不知戒除毒癮，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於105 年4 月24日下午6 時許，在其位於新北市○○區○○路0 段000 巷0 弄00號住處內，以將甲基安非他命置於玻璃球吸食器內點火燒烤後吸入所生煙霧之方式，施用甲基安非他命1次。

嗣於同日晚間10時4分許，在新北市○○區○○街000 號前為警查獲，並扣得甲基安非他命1 包（驗餘淨重0.1427公克）、吸食器1 組，經警採集其尿液送驗結果，呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，因而查悉上情。

三、案經新北市政府警察局中和第一分局報告臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

一、本案被告王仲賦所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，且非高等法院管轄第一審之案件，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官、被告之意見後，裁定進行簡式審判程序，合先敘明。

二、上開犯罪事實，業據被告於警詢、偵查及本院審理時坦承不諱，且被告遭查獲後經採集尿液送驗結果，呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，此有勘察採證同意書、新北市政府警察局受採集尿液檢體人姓名及檢體編號對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司105年5月10日濫用藥物檢驗報告各1份在卷可參，復有扣案之第二級毒品甲基安非他命1包（驗餘淨重0.1427公克）、吸食器1組可資佐證，並有新北市政府警察局中和第一分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、搜索同意書、查獲涉嫌毒品危害防制條例毒品初步鑑驗報告單、交通部民用航空局航空醫務中心105年6月2日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書各1份、現場及扣案物品照片共5張附卷可憑，足徵被告之自白與事實相符，堪以採信，是本案事證明確，被告犯行洵堪認定。

三、毒品危害防制條例前於92年7月9日修正公布，並自93年1月9日施行，觀之該條例第20條、第23條之立法理由，修正後毒品危害防制條例就施用毒品者，只於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀察、勒戒或強制戒治釋放後，5 年內均無施用毒品之行為，始能認其前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得於5 年後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、勒戒等程序。

倘5年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）施用毒品之時間在初犯釋放5年以後，即與「5年後再犯」之情形有別，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，而無5 年戒斷期之存在，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，應得逕行追訴處罰（最高法院95年度第7 次刑事庭會議決議參照）。

經查，本案被告前因施用毒品案件，曾經觀察、勒戒之執行，更曾為法院判處罪刑確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可佐，被告於觀察、勒戒執行完畢後，既已於5 年內再犯施用毒品之罪，則本次施用毒品犯行距前揭觀察、勒戒執行完畢釋放之時雖逾5 年，仍非屬毒品危害防制條例第20條第3項所定「5 年後再犯」之情形，揆諸上開說明，仍應予追訴處罰。

四、按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

被告持有第二級毒品進而施用，其持有之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

被告前有如事實欄所示之犯罪科刑及執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定，加重其刑。

爰審酌被告曾因施用毒品犯行經戒毒處遇及法院判刑，詎仍未能戒除毒癮，漠視法令禁制而犯本罪，惟其施用毒品所生危害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等法益，尚無明顯而重大之實害，兼衡其高中肄業之智識程度（見被告個人戶籍資料查詢結果）、自稱現從事漁貨買賣之工作，家庭經濟小康，且尚有祖父、祖母需其照顧之生活狀況、其施用毒品之原因係為抒壓（見偵查卷第10頁、本院簡式審判筆錄第5 頁），暨其犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑。

五、關於沒收部分：

（一）刑法施行法第10條之3 於104 年12月30日增訂，再於105年6 月22日修正公布，並於105 年6 月24日施行。

又刑法第2條、第11條及第38條於104 年12月30日修正公布，並均自105 年7 月1 日施行。

依修正後刑法施行法第10條之3第2項之規定：「105 年7 月1 日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。」

、修正後刑法第11條：「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。

但其他法律有特別規定者，不在此限。」

、修正後刑法第2條第2項之規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」

，惟毒品危害防制條例第18條亦於105 年6 月22日修正，且依同條例第36條修正後之規定，亦自105 年7 月1 日施行，故關於本案於105 年4 月24日查扣之第二毒品部分，應逕行適用修正後毒品危害防制條例第18條第1項沒收銷毀之規定。

又刑法第38條2 項修正為「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。

但有特別規定者，依其規定。」

，將原為職權沒收之犯罪所得事項，增訂第38條之1 另為規範，且依修正後刑法第2條第2項沒收應適用裁判時法律之規定，是關於本案供犯罪所用之物部分，亦應逕行適用修正後刑法第38條第2項之規定，合先敘明。

（二）查扣案之甲基安非他命1 包（驗餘淨重0.1427公克），屬第二級毒品，不問屬於犯罪行為人與否，均應依現行毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定宣告沒收銷燬之。

至包裝上開甲基安非他命之外包裝袋1 個，係被告所有，用於包裹毒品，防止其裸露、潮濕，便於攜帶之用；

扣案之吸食器1 組，則係被告所有，供其施用第二級毒品所用之物，均業據被告陳明在卷，爰均依現行刑法第38條第2項規定併予宣告沒收之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第2條第2項、第47條第1項、第38條第2項，判決如主文。

本案經檢察官黃明絹到庭執行公訴。

中 華 民 國 105 年 10 月 3 日
刑事第二十四庭 法 官 張淑美
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 李真萍
中 華 民 國 105 年 10 月 4 日

附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。