臺灣新北地方法院刑事-PCDM,105,審訴,1562,20161003,1

臺灣新北地方法院刑事判決 105年度審訴字第1562 號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 葉志琳
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105 年度毒偵字第4614號），本院裁定依簡式審判程序審理，並判決如下：

主 文

甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年貳月。

扣案之海洛因壹包（驗餘淨重零點零捌公克）、海洛因殘渣袋伍個上殘留之微量海洛因（量微無法秤重）均沒收銷燬之；

包裝上開海洛因之外包裝袋壹個、扣案之殘渣袋伍個、玻璃球吸食器貳個、分裝勺壹支、吸食器壹組均沒收之。

事 實

一、甲○○（一）於民國93年間因施用毒品案件，經本院以93年度毒聲字第1144號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於93年8 月4 日釋放出所，並經臺灣板橋地方法院檢察署（現改制為臺灣新北地方法院檢察署）檢察官以93年度毒偵字第2985號為不起訴處分確定。

（二）98年間7 月間再犯施用毒品案件，經臺灣桃園地方法院以98年度審訴字第2724號判決判處有期徒刑7 月、3 月，應執行有期徒刑8 月確定。

（三）99年間因施用毒品案件，經本院以99年度訴字第996 號判決判處有期徒刑8 月、4 月，應執行有期徒刑10月確定。

（四）同年間復因竊盜案件，經本院以99年度易字第825 號判決判處有期徒刑6 月、6 月，應執行有期徒刑10月確定。

上開（三）、（四）各罪，嗣經本院以99年度聲字第4173號裁定應執行有期徒刑1 年7 月確定，再與（二）之罪刑接續執行，於101 年1 月11日縮短刑期假釋出監併付保護管束，迄於101 年4 月8 日保護管束期滿，假釋未經撤銷，其未執行之刑以執行完畢論。

二、詎其猶不知戒除毒癮，復基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於105 年6 月1 日凌晨0 時許，在其位於新北市○○區○○街000 巷00號4 樓住處內，以將海洛因及甲基安非他命一同置入吸食器燒烤吸食所生煙霧之方式，混合施用海洛因及甲基安非他命一次。

嗣於同日凌晨0 時30分許，在上址為警查獲，並扣得海洛因1 包（驗餘淨重0.08公克）、海洛因殘渣袋5 個、玻璃球吸食器2 個、分裝勺1 支、吸食器1 組等物。

經警採集其尿液送驗結果，呈嗎啡、可待因、安非他命及甲基安非他命陽性反應，因而查悉上情。

三、案經新北市政府警察局三重分局報告臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

一、本案被告甲○○所犯均係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，且均非高等法院管轄第一審案件，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。

二、上揭犯罪事實，業據被告於本院審理時坦承不諱，而其為警查獲後經採集尿液送驗結果，呈海洛因代謝物嗎啡、可待因，與安非他命、甲基安非他命陽性反應，此有新北市政府警察局三重分局查獲毒品案件被移送者姓名、代碼對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司105 年7 月12日濫用藥物檢驗報告各1 份在卷可憑。

復有扣案之海洛因1 包（驗餘淨重0.08公克）、海洛因殘渣袋5 個、玻璃球吸食器2 個、分裝勺1 支、吸食器1 組可資佐證，並有新北市政府警察局三重分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、查獲涉嫌違反毒品危害防制條例案件毒品初步鑑驗報告單、法務部調查局濫用藥物實驗室105 年7 月22日調科壹字第10523014690 號鑑定書各1 份照附卷可佐，足徵被告之自白與事實相符，堪以採信，是本案事證明確，被告之犯行，均堪認定。

三、論罪科刑：

（一）按毒品危害防制條例前於92年7 月9 日修正公布，並自93年1 月9 日施行，觀之該條例第20條、第23條之立法理由，修正後毒品危害防制條例就施用毒品者，只於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀察、勒戒或強制戒治釋放後，5 年內均無施用毒品之行為，始能認其前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得於5 年後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、勒戒等程序。

倘5 年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）施用毒品之時間在初犯釋放5 年以後，即與「5 年後再犯」之情形有別，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，而無5 年戒斷期之存在，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，應得逕行追訴處罰（最高法院95年5 月9 日95年度第7 次刑事庭會議決議參照）。

經查，本件被告前因施用毒品案件，曾先後經送觀察、勒戒之執行，更曾為法院判處罪刑確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可佐，被告於觀察、勒戒執行完畢後，既已於5 年內再犯施用毒品之罪，則本次施用毒品犯行距前揭觀察、勒戒執行完畢釋放之時雖逾5 年，仍非屬毒品危害防制條例第20條第3項所定「5 年後再犯」之情形，揆諸上開說明，仍應予追訴處罰。

（二）次按海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所規定之第一級、第二級毒品，是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級毒品、施用第二級毒品罪。

被告持有第一、二級毒品進而施用，其持有第一、二級毒品之低度行為，皆為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。

又被告同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命，係以一行為觸犯2 罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。

被告前有如事實欄所示之犯罪科刑及執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，均為累犯，應依刑法第47條第1項之規定，加重其刑。

爰審酌被告曾因施用毒品犯行經戒毒處遇及法院判刑，詎仍未能戒除毒癮，漠視法令禁制而犯本罪，顯見其不思悔改，自制力欠佳，惟其施用毒品所生危害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等法益，尚無明顯而重大之實害，兼衡其國中畢業之智識程度（見被告個人戶籍資料查詢結果）、自稱家庭經濟小康，且尚有1 名未成年子女需其照顧扶養之生活狀況（見偵查卷第8 頁、本院簡式審判筆錄第5 頁），暨其犯後坦認犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。

四、關於沒收部分：

（一）刑法施行法第10條之3 於104 年12月30日增訂，再於105年6 月22日修正公布，並於105 年6 月24日施行。

又刑法第2條、第11條及第38條於104 年12月30日修正公布，並均自105 年7 月1 日施行。

依修正後刑法施行法第10條之3第2項之規定：「105 年7 月1 日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。」

、修正後刑法第11條：「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。

但其他法律有特別規定者，不在此限。」

、修正後刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」

，惟毒品危害防制條例第18條亦於105 年6 月22日修正，且依同條例第36條修正後之規定，亦自105 年7 月1 日施行，故關於本案於105 年6 月1 日查扣之第一級毒品部分，應逕行適用修正後毒品危害防制條例第18條第1項沒收銷燬之規定。

又刑法第38條2 項修正為「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。

但有特別規定者，依其規定。」

，將原為職權沒收之犯罪所得事項，增訂第38條之1 另為規範，且依修正後刑法第2條第2項沒收應適用裁判時法律之規定，是關於本案供犯罪所用之物部分，亦應逕行適用修正後刑法第38條第2項之規定，合先敘明。

（二）查上開被告所有經扣案之海洛因1 包（驗餘淨重0.08公克），係屬第一級毒品；

扣案海洛因殘渣袋5 個，雖未送驗其內含成分，惟被告自陳上開殘渣袋係其施用海洛因後所剩之物，足認上開殘渣袋內所含之殘渣確係海洛因無疑（見本院簡式審判筆錄第3頁），此部分殘渣袋上殘留之海洛因（量微無法秤重），亦屬第一級毒品，不問屬於犯罪行為人與否，均應依現行毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定宣告沒收銷燬之。

至包裝上開海洛因之外包裝袋1個、殘渣袋5個，均係被告所有用於包裹毒品，防止其裸露、潮濕，便於攜帶之用；

另扣案之玻璃球吸食器2個、分裝勺1 支、吸食器1 組，均係供被告本案施用第一、二級毒品犯行所用之物，業據被告陳明在卷，爰均依現行刑法第38條第2項規定併予宣告沒收之。

至扣案之注射針筒6 支雖係被告所有，惟非供被告本案犯行所用之物，此亦據被告陳明在卷，復查無積極證據證明該注射針筒6 支與本案犯行有關，亦非屬違禁物，爰不予宣告沒收，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第2條第2項、第55條、第47條第1項、第38條第2項，判決如主文。

本案經檢察官黃明絹到庭執行職務。

中 華 民 國 105 年 10 月 3 日
刑事第二十四庭 法 官 張淑美
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 李真萍
中 華 民 國 105 年 10 月 4 日

附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。