臺灣新北地方法院刑事-PCDM,105,簡上,569,20161021,1

臺灣新北地方法院刑事判決 105年度簡上字第569號
上 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 陳育蓁
上列上訴人因被告竊盜案件，不服本院105年度審簡字第628號中華民國105 年4 月25日第一審判決（起訴案號：104 年度調偵緝字第155 號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：

主 文

上訴駁回。

陳育蓁如附表所示之犯罪所得均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

事實及理由

一、本案經本院審理結果，認第一審以被告陳育蓁所為，係犯刑法第320條第1項之竊盜罪。

被告利用不知情之真實姓名、年籍不詳、綽號「大隻」之成年男子（下稱「大隻」）實施竊盜，為間接正犯，處拘役30日，如易科罰金，以新臺幣（下同）1000元折算1 日，其認事用法均無違誤，量刑亦屬妥適，應予維持。

又除關於認定犯罪事實之證據應補充：被告於本院準備程序時之自白外，餘均引用如附件第一審刑事簡易判決書記載之事實、證據及理由。

二、檢察官以告訴人張金鐘具狀請求上訴略以：被告於民國103年2 月間向告訴人承租新北市○○區○○路000 巷00號4 樓A2套房，雙方嗣因電費分擔事宜，有所爭執，經告訴人提前終止租約並要求被告遷離，詎被告同意後，仍於103 年11月14日上午11時許，委託「大隻」將告訴人所有、置於上址套房內之電視機、冰箱各1 臺、床頭組1 座、床墊1 張搬離上址，運往高雄市某處而竊取得手，僅上揭物品價值已達4 萬餘元，尚不包含告訴人後續委請鎖匠開啟上址套房門鎖、涉訟往來奔波之花費、精神負擔，告訴人對上揭損失迄今仍追討無著，又被告固於原審坦認犯罪，惟其至今均未與告訴人達成和解並賠償損失，難認有悔改之意，原審量刑顯然過輕，尚嫌未洽，爰請將原判決撤銷，另為適當之判決等語。

三、按關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘其未逾越法律所規定之範圍，或有濫用權限之情事，即不得任意指為違法。

查原審量定刑期，業已審酌被告恣意竊取他人財物，守法觀念顯有不足，又迄未賠償告訴人所受損害，亦屬不該，惟業已坦承犯行之犯後態度，暨其素行、智識程度、犯罪之動機、目的、手段，以及竊得之財物價值等一切情狀，並無失出，上訴人以原審量刑過輕，求予撤銷改判，為無理由，應予駁回。

四、按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文，而刑法關於沒收之規定，已於104年12月30日修正公布，並於105 年7 月1 日施行，故本案關於沒收部分，即應適用裁判時即修正後之刑法規定論處。

又按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；

前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。

查附表所示之物，均為被告本案竊取得手之物，皆為直接實現本案竊盜犯行所獲得之財產，依卷內證據並無變得之物或財產上利益及其孳息，又乏事證足認被告已將該等物品轉給第三人，且俱未扣案，復未實際合法發還告訴人，爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，均予宣告沒收，並於全部或一部不能或不宜執行沒收時，追徵其價額。

五、茲為建構上開刑法修正所應恪遵之正當程序，刑事訴訟法亦經總統於105 年6 月22日修正公布，自105 年7 月1 日施行，依修正後刑事訴訟法第455條之27第1項規定：「對於本案之判決提起上訴者，其效力及於相關之沒收判決；

對於沒收之判決提起上訴者，其效力不及於本案判決。」

，是上開刑法修正後，沒收雖係附隨於被告違法行為存在之法律效果，惟具有獨立性，是本案判決與沒收判決應屬可分。

茲原審依判決時所適用之刑法規定，未為沒收之諭知並無違誤之處，而於本院審理時，沒收規定雖有變更，惟沒收現已非屬從刑而為獨立法律效果並可獨立為裁判，亦即原審所為本案判決，與增訂沒收犯罪所得部分，尚非不可分，執此以觀，原審固未及依修正後刑法為犯罪所得沒收之諭知，然此部分由本院依現行規定補充宣告沒收即可，尚不構成撤銷之事由，附此敘明。

六、被告於審判期日經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰不待其陳述，逕行判決。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368條、第371條、第373條，刑法第2條第2項、第38條之1第1項前段、第3項，判決如主文。

本案經檢察官陳漢章偵查起訴，由檢察官唐仲慶、陳柏文到庭執行公訴。

中 華 民 國 105 年 10 月 21 日
刑事第二十三庭 審判長法 官 黃沛文
法 官 吳智勝
法 官 張景翔
上列正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 陳語嫣
中 華 民 國 105 年 10 月 21 日
┌───────────────────┐
│附表                                  │
├──┬───────────┬────┤
│編號│犯罪所得之名稱與數量  │告訴人  │
├──┼───────────┼────┤
│ 1  │電視機1臺             │張金鐘  │
├──┼───────────┼────┤
│ 2  │冰箱1臺               │張金鐘  │
├──┼───────────┼────┤
│ 3  │床頭組1座             │張金鐘  │
├──┼───────────┼────┤
│ 4  │床墊1張               │張金鐘  │
└──┴───────────┴────┘