臺灣新北地方法院刑事-PCDM,105,訴,626,20161108,1

臺灣新北地方法院刑事判決 105年度訴字第626號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 林志翰
吳維任
上列被告等因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵字第29854 號），被告等於準備程序進行中為有罪陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

乙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，處有期徒刑參月。

扣案如附表一編號1 至4 、6 所示之物均沒收。

甲○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，累犯，處有期徒刑參月。

扣案如附表二編號1 至5所示之物均沒收。

事 實

一、乙○○、甲○○均明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，且為藥事法所規範之禁藥，不得擅自轉讓，竟分別基於轉讓禁藥即第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國104 年10月26日晚間10時30分許，在新北市○○區○○路0 段000 號香亭賓館502 室，彼此各將數量不詳（無證據證明超過淨重10公克）之等值甲基安非他命以有償互易之方式轉讓予對方後，於上址時、地內分別施用第二級毒品甲基安非他命1 次（乙○○所涉施用第二級毒品犯行，經本院以105 年度簡字第986 號判處有期徒刑2 月確定；

甲○○所涉施用第二級毒品犯行，經本院以105 年度毒聲字第5 號裁定送觀察勒戒後，因無繼續施用毒品傾向，由臺灣新北地方法院檢察署檢察官以104 年度毒偵字第8159號為不起訴處分確定）。

嗣於同日晚間10時45分，在上址香亭賓館502 室為警臨檢，當場扣得附表一、二所示之物，經警採集乙○○、甲○○尿液檢體送驗結果，均呈安非他命及甲基安非他命陽性反應，始悉上情。

二、案經新北市政府警察局板橋分局移送臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

一、查本案被告乙○○、甲○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之情形，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序審理，合先敘明。

二、上揭犯罪事實，業據被告乙○○、甲○○於偵查、本院準備程序及審理中坦認不諱（見臺灣新北地方法院檢察署104 年度偵字第29854 號卷〈下稱偵查卷〉第47至48頁、本院卷第89頁、第99頁），並有新北市政府警察局板橋分局搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表、現場及扣案物照片22張、乙○○與甲○○LINE對話紀錄翻拍照片5 張附卷可稽（見偵查卷第15至17頁、第28至30頁）。

而被告乙○○、甲○○於104 年10月27日經新北市政府警察局板橋分局沙崙派出所員警採集渠等尿液檢體送驗，結果均呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司104 年11月12日濫用藥物檢驗報告（乙○○- 檢體編號：A0000000號、甲○○- 檢體編號：A0000000號）2 份及新北市政府警察局偵辦毒品危害防制條例案件被移送人姓名及代碼對照表各1 件附卷可稽（見偵查卷第65至66頁、第27頁）。

扣案之如附表一編號1 至4 、附表二編號1 至5 所示白色及白色偏黃結晶9包，均檢出第二級毒品甲基安非他命成分，亦有交通部民用航空局航空醫務中心105 年2 月25日航藥鑑字第0000000 、0000000Q號毒品鑑定書2 份及105 年9 月8 日（105 ）航醫字第960 號函1 份附卷可查（見偵查卷第74至76頁、本院卷第75至76頁），足認被告乙○○、甲○○於偵查及本院審理中自白：渠等相約於上址旅社內交換毒品後，各自分裝抽取施用提神等語，核與事實相符，可以採信。

本案事證明確，被告乙○○、甲○○犯行均堪認定，應依法論科。

三、論罪科刑㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。

本案被告乙○○、甲○○行為後，藥事法第83條第1項業於104 年12月2 日修正公布，並自同年月4 日起生效施行，修正前藥事法第83條第1項規定「明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 百萬元以下罰金」，而修正後藥事法第83條第1項則規定：「明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金」，經比較新、舊法之結果，修正後藥事法第83條第1項將得併科之罰金刑上限提高為新臺幣5 千萬元，是修正後之新法並無較有利於行為人，應依刑法第2條第1項前段之規定，適用被告乙○○、甲○○行為時之舊法即修正前藥事法第83條第1項規定處斷。

㈡按甲基安非他命係第二級毒品，亦為藥事法第22條第1項第1款規定公告列管之禁藥，不得非法持有、轉讓。

明知為禁藥而轉讓者，藥事法第83條亦定有處罰明文。

故行為人明知甲基安非他命為禁藥而轉讓予他人，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外，亦構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之法規競合情形，應依重法優於輕法、後法優於前法原則，擇一處斷。

又毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

而93年4 月21日修正之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣500 萬元以下罰金，刑度較毒品危害防制條例第8條第2項為重。

故除轉讓之第二級毒品甲基安非他命達一定之數量，或轉讓予未成年人，而有應依毒品危害防制條例第8條第6項及第9條之規定加重其刑至二分之一之情形外，藥事法第83條第1項之法定本刑，顯較前揭毒品危害防制條例轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重，自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷（最高法院102 年度台上字第1308號判決意旨參照）。

惟法條（規）競合，本質上為單純一罪，純屬數法條之擇一適用，而排斥其他法條之適用，既無明文限制，於量定宣告刑時，自不因刑法第55條但書規定，而受毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品之最輕法定本刑有期徒刑6 月以上之拘束（最高法院105年度第10次刑事庭會議決議意旨參照）。

查本案被告乙○○、甲○○以互易方式轉讓之甲基安非他命數量，無證據證明已達行政院於98年11月20日以院臺法字第0980073647號令頒轉讓毒品加重其刑之數量標準第2條關於第二級毒品在淨重10公克以上之規定，基於罪疑唯輕原則，自無適用毒品危害防制條例第8條第6項加重處罰規定之餘地，就渠等轉讓甲基安非他命所為，均當應依藥事法之規定處斷。

㈢核被告乙○○、甲○○所為，均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。

又被告等轉讓甲基安非他命前之持有行為與之後的轉讓行為，為實質上一罪之階段行為，其高度之轉讓行為已依藥事法加以處罰，依法律適用完整性之法理，其低度之持有行為不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰（最高法院82年度台上字第4076號判決意旨參照）。

亦即，藥事法未有處罰持有禁藥之明文，持有禁藥不成立犯罪，自無從為轉讓之高度行為所吸收。

㈣查被告甲○○前因公共危險案件，經本院以103 年度交簡字第1191號判處有期徒刑2 月確定，於103 年5 月6 日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可佐。

被告甲○○於受有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。

㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告乙○○、甲○○均明知第二級毒品甲基安非他命足以殘害人之身體健康，竟漠視法令之禁制而轉讓甲基安非他命予對方，對社會治安造成潛在之危險，並戕害因而施用甲基安非他命者之身心健康，惟斟酌渠等因朋友情誼而為轉讓禁藥之犯罪動機，渠等所轉讓甲基安非他命數量非鉅，且犯後於偵查及審理均坦承犯行，犯後態度尚可，暨被告乙○○離婚、自陳從事水電、月薪約新臺幣（下同）4 至5 萬元、有一名未成年子女需扶養而經濟勉持；

被告甲○○未婚、自陳從事水電、月薪約3 萬元而經濟勉持之智識程度及家庭生活經濟狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。

四、沒收㈠被告乙○○、甲○○行為後，刑法關於沒收之規定，業於104 年12月30日修正公布，並自105 年7 月1 日生效施行，修正後增列第五章之一「沒收」，並修正刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」。

是則本案關於沒收之諭知，即應適用裁判時之法律。

㈡扣案之附表一編號1 至4 （驗餘淨重共12.803公克）、附表二編號1 至5 （驗餘淨重共11.9667 公克）所示白色及白色偏黃色結晶共9 包，經送請交通部民用航空局航空醫務中心鑑定，內均含甲基安非他命成分，此有交通部民用航空局航空醫務中心105 年2 月25日航藥鑑字第0000000 、0000000Q號毒品鑑定書2 份及105 年9 月8 日（105 ）航醫字第960號函1 份附卷可查（見偵查卷第74至76頁、本院卷第75至76頁），且各該包裝袋內所含甲基安非他命細微結晶粉末，部分必已沾附於包裝袋上，若欲完全析離，雖非不可能，但此舉對毒品危害防制政策之施行，並無特殊助益，且徒費執行之成本，是裝盛上開甲基安非他命之包裝袋應視同毒品，不問屬於被告與否，均應依刑法第38條第1項前段規定，於各被告乙○○、甲○○轉讓禁藥罪主刑項下，宣告沒收。

㈢扣案之電子磅秤1 台，為被告乙○○所有供其轉讓禁藥予被告甲○○所用之物，業據被告乙○○於警詢中坦認不諱（見偵查卷第5 頁），爰依刑法第38條第2項前段宣告沒收。

至扣案之安非他命分食鏟1 支及安非他命吸食器1 組，則為被告乙○○所有供其另案施用第二級毒品所用之物，且經本院以10 5年度簡字第986 號諭知沒收在案（見本院卷第22頁），與被告乙○○本案所犯轉讓禁藥無關，爰不予宣告沒收。

㈣扣案之愷他命殘渣袋1 包、愷他命提撥器1 支及分裝袋10個，雖為被告甲○○所有，然無證據證明與被告甲○○本案所犯轉讓禁藥有關，爰不予宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第273條之1第1項，修正前藥事法第83條第1項，刑法第11條前段、第2條第1項前段、第2項、第47條第1項、第38條第1項前段、第2項前段，判決如主文。

本案經檢察官丙○○偵查起訴，由檢察官王涂芝、黃孟珊到庭執行公訴。

中 華 民 國 105 年 11 月 8 日
刑事第十九庭 法 官 許 博 然
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 高 嘉 瑩
中 華 民 國 105 年 11 月 8 日
附錄本案論罪科刑法條全文
修正前藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處七年以上有期徒刑，致重傷者，處三年以上十二年以下有期徒刑。
因過失犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣三十萬元以下罰金。
第一項之未遂犯罰之。
附表一 被告乙○○所查扣之物品
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│編號│品名                  │數量│單位  │備註            │
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│１  │甲基安非他命（編號1 ，│1   │包    │⑴本案扣案毒品共│
│    │內含a 、b 、c 共3 小包│    │      │  9 包（編號1 至│
│    │）                    │    │      │  9） ，詳見偵查│
│    │                      │    │      │  卷第16頁。    │
│    │                      │    │      │⑵編號a ：      │
│    │                      │    │      │  驗餘淨重1.1085│
│    │                      │    │      │  公克、驗餘純質│
│    │                      │    │      │  淨重1.0376公克│
│    │                      │    │      │⑶編號b ：      │
│    │                      │    │      │  驗餘淨重2.9313│
│    │                      │    │      │  公克、驗餘純質│
│    │                      │    │      │  淨重2.9284公克│
│    │                      │    │      │⑷編號c ：      │
│    │                      │    │      │  驗餘淨重4.1747│
│    │                      │    │      │  公克、驗餘純質│
│    │                      │    │      │  淨重4.1705公克│
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│２  │甲基安非他命（編號3 ）│1   │包    │驗餘淨重3.4753公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │3.4718公克      │
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│３  │甲基安非他命（編號6 ）│1   │包    │驗餘淨重1.0630公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │1.0619公克      │
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│４  │甲基安非他命（編號9 ）│1   │包    │驗餘淨重0.0502公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │0.0501公克      │
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│５  │安非他命分食鏟        │1   │支    │                │
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│６  │電子磅秤              │1   │台    │                │
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│７  │安非他命吸食器        │1   │組    │                │
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附表二 被告甲○○所查扣之物品
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│編號│品名                  │數量│單位  │備註            │
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│１  │甲基安非他命（編號2 ）│1   │包    │驗餘淨重7.5711公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │7.5635公克      │
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│２  │甲基安非他命（編號4 ）│1   │包    │驗餘淨重2.9091公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │2.9062公克      │
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│３  │甲基安非他命（編號5 ）│1   │包    │驗餘淨重1.0208公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │1.0198公克      │
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│４  │甲基安非他命（編號7 ）│1   │包    │驗餘淨重0.3804公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │0.3561公克      │
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│５  │甲基安非他命（編號8 ）│1   │包    │驗餘淨重0.0853公│
│    │                      │    │      │克、驗餘純質淨重│
│    │                      │    │      │0.0798公克      │
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│６  │愷他命殘渣袋          │1   │包    │                │
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│７  │愷他命提撥器          │1   │支    │                │
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│８  │分裝袋                │10  │個    │                │
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