臺灣新北地方法院民事-PCDV,96,聲,2101,20071122,1

臺灣板橋地方法院民事裁定 96年度聲字第2101號
聲 請 人
即 債權人 台東區中小企業銀行股份有限公司
法定代理人 賴文獻
代 理 人 甲○○
相 對 人
即 債務人 乙○○
上列當事人間發還擔保金事件，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

聲請程序費用由聲請人負擔。

理 由

一、本件聲請意旨略以：緣聲請人與相對人間因請求清償債務事件，前依本院94年度裁全字第7882號民事裁定，提供新台幣（下同）138,000 元之提存金後，聲請就相對人之財產予以假扣押在案。

茲因聲請人已於訴訟終結後定20日以上之期間催告相對人行使而未為行使。

為此，爰依法聲請返還前開提存金等語，並提出本院94年度裁全字第7882號民事裁定、94年度存字第5229號提存書、板院輔民寧96年度聲字第1088號函等影本各1 份為證。

二、按訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使，或法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物或保證書，民事訴訟法第104條第1項第3款定有明文。

又依同法第106條規定，前開規定於其他依法令供訴訟上之擔保者，亦準用之。

次按所謂「訴訟終結」，在因假扣押或假處分所供擔保之場合，因該擔保係為保障受擔保利益人因該假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院已依假扣押或假處分裁定為假扣押或假處分之執行，則在供擔保人撤回假扣押或假處分之執行前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續發生，損害額既尚未確定，自難強令其行使權利，必待供擔保人已撤回假扣押或假處分之執行，始得謂為訴訟終結，最高法院87年台抗字第234 號裁定意旨可資參照。

三、經查，聲請人聲請本院於民國94年9 月22日以94年度裁全字第7882號裁定准予假扣押，聲請人據以聲請本院以94年度執全字第5146號假扣押執行程序對相對人之財產予以假扣押在案，嗣該假扣押標的物業經他債權人以本院94年度執字第38448 號清償票款強制執行事件併案執行，並已分配完畢，然拍賣所得之款項尚保留3,308 元待聲請人取得勝訴判決後再分配予聲請人，且聲請人迄未向本院撤回前開假扣押執行程序等情，業據本院調取上開卷宗查明屬實；

按上開保留之3,308 元即為原94年度執全字第5146號假扣押執行程序效力所及，故未分配予其他債權人或發還相對人，則於聲請人撤回前開假扣押執行程序前，該假扣押之受擔保利益人即相對人因假扣押程序可能受之損害，既尚未確定，自難強求其須行使權利，故聲請人應於撤回假扣押執行程序後再次定期催告相對人行使權利，始為適法。

本件聲請人既迄未撤回假扣押執行程序，揆諸前揭說明，顯與民事訴訟法第106條準用第104條第1項第3款之要件不符，其聲請於法尚有未合，不能准許。

四、依民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 96 年 11 月 22 日
民事第一庭法 官 黃若美
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告裁判費新台幣1,000 元整。
中 華 民 國 96 年 11 月 22 日
書記官 洪惠玲