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臺灣板橋地方法院民事判決 96年度訴字第1968號
原 告 甲○○
被 告 丙○○
丁○○
乙○○
上列當事人間請求返還消費借貸款事件，經本院於民國96年11月13日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告丙○○應給付原告新臺幣伍佰萬元，及如附表編號1 至34所示之金額，各自如附表編號1 至34所示之利息起算日起，均至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
如對財產為強制執行無效果時，由被告丁○○、乙○○給付之。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告丙○○負擔十分之九，餘由被告丁○○、乙○○負擔。
事實及理由
一、程序方面：
（一）按訴狀送達後，如有擴張或減縮應受判決事項之聲明者，原告得將原訴變更或追加他訴（民事訴訟法第255條第1項第3款規定意旨參照）。
本件原告起訴狀本係聲明：「被告應給付原告新臺幣（下同）5,000,000 元，及自民國95年2 月起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。」
，嗣於96年10月16日言詞辯論期日擴張應受判決事項之聲明為：「被告應連帶給付原告5,000,000 元，及自95年2 月10日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。」
，經核並無不合，自應准許。
（二）本件被告丙○○、丁○○、乙○○均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：被告丙○○於94年12月31日邀同其餘被告為保證人，向原告借款5,000,000 元，約定被告丙○○應自95 年2月10日起，按每月10日、25日各給付原告150,000 元，至全部清償完畢止。
詎被告丙○○完全未依約履行，全部債務迄未清償，為此提起本件訴訟，並聲明：被告應連帶給付原告上開借款及自95年2 月10日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。
三、按「保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償。」
，民法第745條定有明文，是依「保證債務非因主債務人絕無資力償還或償還不足時，債權人不得逕向保證債務人請求代償。」
（最高法院18年上字第93號判例意旨參照）。
再按「民法第272條規定，連帶債務之成立，須當事人有明示或法律有規定者為限。
普通保證，保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償，即學說上所謂檢索抗辯權，其性質為一種延期之抗辯。
題示情形，債權人對主債務人及普通保證人請求連帶給付借款，於法固屬無據。
惟普通保證人之給付義務並未消滅，且在債權人訴之聲明範圍內，則普通保證人主張檢索抗辯者，法院固應為附條件之判決，若保證人未到場主張檢索抗辯權時，為符合保證債務之補充特性，法院仍應為附條件之判決，將原告其餘之訴駁回，．．．」，司法院民事廳（74）廳民一字第302 號函示意旨參照。
原告主張之上開情事，業據其提出借據1 件為證，被告既經合法通知均無正當理由未到場，亦未提出任何書狀為何答辯，是原告關於對被告丙○○之主張部分與證據及事實並無相違，應堪信為真正；
至於原告對被告丁○○、乙○○請求部分，經查被告丁○○、乙○○僅係就被告丙○○對原告本件借款債務負普通保證之責，則揆諸前揭說明，原告如非因被告丙○○絕無資力償還或償還不足時，不得逕向保證債務人即被告丁○○、乙○○請求代償，是原告請求被告丁○○、乙○○與被告丙○○負連帶清償責任部分固非可採，惟原告此部分之請求就普通保證部分仍係有理由。
四、從而，原告依據消費借貸及保證之法律關係，據以提起本件訴訟，請求被告丙○○給付如主文第一項所示金額，如對財產為強制執行無效果時，則由被告丁○○、乙○○給付之範圍內，為有理由，應予准許；
逾此部分之請求（即請求被告丁○○、乙○○2 人與被告丙○○「連帶」給付上開金額部分；
及在兩造既有分期付款、惟無過怠條款之約定下，將全部請求金額均自第1 期分期付款之到期日即95年2 月10日計算法定遲延利息）則乏依據，自應予以駁回。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條、第85條第1項但書。
中 華 民 國 96 年 11 月 27 日
民事第二庭法 官 鍾啟煌
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀，上訴臺灣高等法院（應按他造人數提出繕本）。
中 華 民 國 96 年 11 月 27 日
書記官 張國仁
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│附表 │
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│編號│金額（新臺幣）│利息起算日 │週年利率│編號│金額（新臺幣）│利息起算日 │週年利率│
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│１ │150,000元 │95年2 月10日│5% │２ │150,000元 │95年2 月25日│5% │
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│３ │150,000元 │95年3 月10日│5% │４ │150,000元 │95年3 月25日│5% │
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│５ │150,000元 │95年4 月10日│5% │６ │150,000元 │95年4 月25日│5% │
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│７ │150,000元 │95年5 月10日│5% │８ │150,000元 │95年5 月25日│5% │
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│９ │150,000元 │95年6 月10日│5% │１０│150,000元 │95年6 月25日│5% │
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│１１│150,000元 │95年7 月10日│5% │１２│150,000元 │95年7 月25日│5% │
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│１３│150,000元 │95年8 月10日│5% │１４│150,000元 │95年8 月25日│5% │
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│１５│150,000元 │95年9 月10日│5% │１６│150,000元 │95年9 月25日│5% │
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│１７│150,000元 │95年10月10日│5% │１８│150,000元 │95年10月25日│5% │
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│１９│150,000元 │95年11月10日│5% │２０│150,000元 │95年11月25日│5% │
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│２１│150,000元 │95年12月10日│5% │２２│150,000元 │95年12月25日│5% │
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│２３│150,000元 │96年1 月10日│5% │２４│150,000元 │96年1 月25日│5% │
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│２５│150,000元 │96年2 月10日│5% │２６│150,000元 │96年2 月25日│5% │
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│２７│150,000元 │96年3 月10日│5% │２８│150,000元 │96年3 月25日│5% │
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│２９│150,000元 │96年4 月10日│5% │３０│150,000元 │96年4 月25日│5% │
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│３１│150,000元 │96年5 月10日│5% │３２│150,000元 │96年5 月25日│5% │
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│３３│150,000元 │96年6 月10日│5% │３４│50,000元 │96年6 月25日│5% │
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