臺灣新北地方法院民事-PCDV,96,聲,2921,20071130,1

臺灣板橋地方法院民事裁定 96年度聲字第2921號
聲 請 人
即 債權人 明傳工程有限公司
法定代理人 乙○○
相 對 人
即 債務人 展鉅營造有限公司
法定代理人 甲○○
上列聲請人聲請發還擔保金事件，本院裁定如下：

主 文

聲請人於本院九十六年度存字第三四五號擔保提存事件一案所提存之擔保金新臺幣參拾肆萬元准予發還。

聲請程序費用由相對人負擔。

理 由

一、本件聲請意旨略以：聲請人與相對人間請求給付工程款債務事件，聲請人前依本院96年度裁全字第320 號民事裁定，為擔保假扣押，曾提供如主文第1項所示之擔保金為擔保，並以臺灣板橋地方法院96年度存字第345 號提存事件提存後，聲請該院對相對人之財產予以假扣押在案。

茲因聲請人業已聲請撤回上開假扣押執行程序，並定20日以上期間催告相對人行使權利而未行使，爰依法聲請返還擔保金等語；

並提出本院96年度存字第345號提存書、96年度裁全字第320號民事裁定、96年度全聲字第103號民事裁定暨確定證明書、96 年度簡聲字第103號民事裁定、新莊郵局存證信函第5259 號函等影本各1份為證。

二、按訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使者，或法院依供擔保利益人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物或保證書，民事訴訟法第104條第1項第3款定有明文，依同法第106條之規定，於其他依法令供訴訟上之擔保者，亦準用之。

至所謂訴訟終結，在因假扣押或假處分所供擔保之場合，因該擔保係為保障受擔保利益人因該假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院已依假扣押或假處分裁定為假扣押或假處分之執行，則在供擔保人撤回假扣押或假處分之執行前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續發生，損害額既尚未確定，自難強令其行使權利，必待供擔保人已撤回假扣押或假處分之執行，始得謂為訴訟終結。

三、經查，聲請人聲請本院於民國96年1月15日以96 年度裁全字第320號裁定准予假扣押，聲請人並據以聲請本院以96 年度執全字第263 號假扣押執行程序對相對人之財產予以假扣押在案，嗣聲請人於96年3月8日具狀向本院執行處撤回假扣押執行程序等情，業據本院依職權調取上開卷宗核閱屬實，即已符合民事訴訟法第104條第1項第3款所定之「訴訟終結」情形。

嗣聲請人催告相對人行使權利之存證信函因無法送達，乃聲請本院以公示送達方式催告相對人行使權利，經本院以96年度簡聲字第103號裁定准許，聲請人並於96年10月2日將催告內容刊登新聞紙，復經本院調取該卷宗查核無誤，惟於送達後相對人迄未行使權利，並有本院民事紀錄科查詢表4 份附卷可證，揆諸前揭法條之規定，聲請人之聲請即有理由，應予准許。

四、依民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 96 年 11 月 30 日
民事第三庭 法 官 何君豪
以上正本證明與原本無異。
如對本裁定抗告，須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告裁判費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 96 年 11 月 30 日
書記官 蕭興南