北斗簡易庭民事-PDEV,106,斗簡,278,20171226,1

臺灣彰化地方法院北斗簡易庭民事判決
106年度斗簡字第278號
原 告 劉明賢
訴訟代理人 何志恆律師
被 告 林琮淯
林金泉
洪花
林約成
林清雄
林秋燕
上列當事人間請求遷墓還地事件，本院於民國106年12月19日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將坐落彰化縣○○鄉○○○段○○○地號土地上如附圖所示編號A部分、面積二十六平方公尺之墳墓及編號B部分、面積一平方公尺之金爐遷移，並將該部分土地返還予原告。

訴訟費用由被告負擔。

本判決得假執行。

事實及理由

一、被告林琮淯、洪花、林約成、林秋燕經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告主張：

(一)原告於105年1月7日因拍賣取得坐落彰化縣○○鄉○○○段000地號土地（下稱系爭土地），並於105年1月18日辦理所有權移轉登記；

然系爭土地有被告公同共有如附圖（即彰化縣二林地政事務所106年10月18日二土測字第174900號土地複丈成果圖）所示編號A、面積26平方公尺之墳墓及編號B、面積1平方公尺之金爐，又被告占有原告之系爭土地，並無合法權源，爰依民法第767條之規定提起本件訴訟。

(二)訴之聲明：1.被告應將坐落彰化縣○○鄉○○○段000地號土地上如附圖編號A部分所示面積26平方公尺之墳墓、編號B部分所示面積1平方公尺之金爐遷移，並將上開土地返還原告。

2.訴訟費用由被告負擔。

3.原告願供擔保，請宣告假執行。

二、被告部分：

(一)被告林金泉、林清雄答辯：附圖編號A之墳墓、編號B之金爐確為被告公同共有，原告於拍賣取得系爭土地時，明知土地上已有上開墳墓及金爐，執行點交時執行法院只點交土地，沒有點交墓地，且該墓地在系爭土地上已有多年，原告現在請求被告遷讓墓地，並無理由。

答辯聲明：請求駁回原告之訴。

(二)被告林琮淯、洪花、林約成、林秋燕未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

三、法院之判斷：

(一)系爭土地為原告於105年1月7日以拍賣為原因取得，並於105年1月18日完成所有權移轉登記，被告等則為如附圖所示A墓、B金爐之全體公同共有人等情，為到庭被告所不爭執，並有土地登記第一類謄本、墳墓照片、郵局存證信函等在卷可稽；

復經本院於106年10月18日會同兩造及彰化縣二林地政事務所測量人員至現場進行履勘，有同日勘驗筆錄及彰化縣二林地政事務所106年10月18日二土測字第174900號土地複丈成果圖可參，堪認被告公同共有之如附圖編號A墳墓、編號B金爐確實占用系爭土地。

(二)按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。

有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。

民法第767條定有明文。

本件原告主張被告等公同共有之墳墓、金爐占有系爭土地，並無合法正當權源，則原告既未同意被告等公同共有之墳墓、金爐占用系爭土地，則自原告取得系爭土地所有權之時起，被告等公同共有之墳墓、金爐即屬無權占有原告之系爭土地。

故認原告主張之事實，應屬可採。

雖被告林金泉、林清雄辯稱：原告於拍賣取得系爭土地前，即明知系爭土地上有被告所公同共有之墳墓、金爐，無權請求被告遷移云云。

然查，本件占用系爭土地所興建之墳墓、金爐係基於慎終追遠之精神，方便後代子孫焚香祭拜之目的而存在，其性質與房屋截然不同，依一般經驗法則，亦鮮少有單獨將墳墓做為交易之標的之情況，墳墓、金爐既非房屋，亦不符合民法第425條之1規定之立法目的，自無該條規定之適用。

又系爭土地拍賣時於公告使用情形欄記載：「二、土地部分為空地、部分為建物、部分為墳墓，係債務人自用，地上物占用基地之法律關係由拍定人自理；

且土地係拍賣應有部分，共有人間分管情形不明，拍定後不點交。」

，業經本院調取104年度司執字第2679號清償債務強制執行卷宗核閱屬實，亦無從證明被告就系爭土地有任何合法占用之權源，被告所為上揭之抗辯，本院自難採憑。

四、從而，被告等既不能舉證證明有權占用系爭土地，而系爭土地既為原告所有，則原告依民法第767條所有權妨害排除請求權及所有物返還請求權之法律關係，請求被告應將坐落系爭土地上如附圖所示編號A部分、面積26平方公尺之墳墓及編號B部分、面積1平方公尺之金爐遷移，並將該部分土地返還予原告，為有理由，應予准許。

五、本件係就民事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告敗訴之判決，依同法第389條第1項第3款規定，應依職權宣告假執行。

六、本件事證已明確，兩造其他主張及舉證，核與判決結果無影響，爰不一一論述。

七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中 華 民 國 106 年 12 月 26 日
臺灣彰化地方法院北斗簡易庭
法 官 沙小雯
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本庭提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 106 年 12 月 26 日
書記官 陳瑶芳