北港簡易庭民事-PKEV,110,港簡,149,20220106,2

臺灣雲林地方法院民事簡易判決
110年度港簡字第149號
原 告 鄭雅倉
訴訟代理人 林重仁律師
複 代理人 梁芷榕
被 告 林鄭金政
林進榮
林明發
林守勇
林秋玉
上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，本院於中華民國110年12月16日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應就附表所示之抵押權辦理繼承登記後予以塗銷。

訴訟費用由被告連帶負擔。

事實及理由

壹、程序事項：

一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2款定有明文。

本件原告起訴時，係請求訴外人林萬金應就附表所示之抵押權予以塗銷，嗣經原告分別於民國110年10月6 日、110年11月18日具狀撤回對林萬金之訴暨追加本件被告，及追加訴之聲明為如主文第1項所示，核與上開規定相符，應予准許。

二、被告均經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體事項：

一、原告起訴主張：原告所有坐落雲林縣○○鄉○○段00000地號土地（下稱系爭土地)，訴外人鄭諒華於民國75年間為擔保其債務，將系爭土地設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予被繼承人林萬金，用以擔保債權總額新臺幣（下同）1,500,000元之債權，且該債權之清償日期為80年2月6日，自該日起算15年請求權時效，其請求權之消滅時效至遲已於95年2月6日完成；

而依民法第880條規定，抵押權人既未於消滅時效完成後5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權應已消滅。

又林萬金於76年7月14日死亡，系爭抵押權應由被告繼承，然系爭抵押權之登記迄今仍存在於系爭土地上，自屬對所有權之妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，爰依民法第767條第1項中段，請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷等語，並聲明：如主文第1項所示。

二、被告經本院合法通知，均未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀為爭執。

三、得心證之理由㈠按因繼承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權；

所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；

抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅；

且請求權，因15年間不行使而消滅，民法第759條、第767條第1項中段、第880條、第125條前段均有明文規定。

又按抵押權於繼承時雖已消滅，惟該抵押權登記形式上仍存在，此項登記不失為財產上之利益，土地登記簿上既有原抵押權人之名義，如不辦理繼承登記，改為繼承人名義，土地登記簿上此部分抵押權人之名義即不連續，為維持登記之連續性，抵押權人之繼承人仍應辦理公同共有之繼承登記（最高法院87年度台上字第2667號判決意旨、臺灣高等法院暨所屬法院109年法律座談會民事類提案第5號研討結果參照）。

㈡原告主張之事實，業據其提出林萬金之繼承系統表、除戶謄本、被告之戶籍謄本、系爭土地登記第一類謄本及異動索引、本院拋棄繼承或限定繼承事件查詢函等件為證（見本院卷第27頁至第42頁、第46頁）。

且被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第436條第2項、第280條第3項準用同條第1項前段之規定，視同自認，堪信原告之主張為真實。

系爭抵押權所擔保之債權存續期間既為75年2月6日至80年2月6日，則算至95年2月6日該債權請求權消滅時效已完成，抵押權人復未於該債權罹於時效消滅後5年內實行系爭抵押權，依上開規定，系爭抵押權應於100年2月6日歸於消滅，已不得行使。

然系爭抵押權之設定登記迄仍存在，對原告之所有權顯有妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，原告自得請求被告應先就系爭抵押權辦理繼承登記後，再塗銷系爭抵押權登記。

四、從而，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷，為有理由，應予准許，爰判決如主文第1項所示。

又本件雖係屬民事訴訟法第427條第1項規定之簡易訴訟事件，然本件性質上不適宜為假執行，爰不依職權宣告假執行。

五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。

中 華 民 國 111 年 1 月 6 日
北港簡易庭 法 官 詹皇輝
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院北港簡易庭提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 111 年 1 月 7 日
書記官 伍幸怡
附表：
編號 抵押權設定標的 設定權利範圍 設定義務人 權利人 抵押權設定明細 備註 1 雲林縣○○鄉○○段000000000地號土地（土地面積22平方公尺） 1分之1 鄭諒華 林萬金 （歿） 字號：雲西麥字第000296號 登記日期：民國75年2月13日 登記原因：設定 擔保債權總金額：新臺幣1,500,000元 存續期間：民國75年2月6日至民國80年2月6日 清償日期：民國80年2月6日 林萬金於民國76年7月14日死亡，被告林鄭金政、林進榮、林明發、林守勇、林秋玉為其繼承人。