北港簡易庭民事-PKEV,110,港簡,77,20220310,2

臺灣雲林地方法院民事簡易判決
110年度港簡字第77號
原 告 吳新基


訴訟代理人 吳新逢
被 告 盧信龍
盧建宏
盧渲臻

盧冠宏
兼 上一人
法定代理人 龔秀眞
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於中華民國111年2月24日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應就附表所示之抵押權辦理繼承登記後予以塗銷。

訴訟費用由被告連帶負擔。

事實及理由

壹、程序事項：

一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2款定有明文。

本件原告起訴時，係請求訴外人盧文貴（已歿）應就附表所示之抵押權予以塗銷，嗣經原告分別於民國110年7月13日、110年10月19日、110年12月21日具狀更正並追加本件被告，及追加訴之聲明為如主文第1項所示，核與上開規定相符，應予准許。

二、被告均經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體事項：

一、原告起訴主張：原告所有坐落雲林縣○○鄉○○段0000○00地號土地（下稱系爭土地)，訴外人吳國照於87年間為擔保其債務，將系爭土地設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予盧文貴，用以擔保債權總額新臺幣（下同）1,180,000元之債權，且該債權之清償日期為88年10月17日，自該日起算15年請求權時效，其請求權之消滅時效應已完成；

而依民法第880條規定，抵押權人既未於消滅時效完成後5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權應已消滅。

又盧文貴於102年7月3日死亡，系爭抵押權應由被告繼承，然系爭抵押權之登記迄今仍存在於系爭土地上，自屬對所有權之妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，爰依民法第767條第1項中段，請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷等語，並聲明：如主文第1項所示。

二、被告盧建宏則以：系爭抵押權雖已罹時效，但仍有債權存在等語；

被告盧信龍、盧渲臻、盧冠宏、龔秀眞經本院合法通知，均未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀為爭執。

三、得心證之理由㈠按因繼承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權；

所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；

抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅；

且請求權，因15年間不行使而消滅，民法第759條、第767條第1項中段、第880條、第125條前段均有明文規定。

又塗銷抵押權登記將使抵押權歸於消滅，性質上核屬處分之行為，故抵押權人已死亡者，依民法第759條規定，其繼承人如非經登記，自不得塗銷抵押權登記（司法院廳民一字第18571號研究意見參照）。

又在該繼承人為被告之情，為求訴訟經濟，原告可就請求繼承登記及塗銷抵押權登記一併提起訴訟，即以一訴請求該死亡抵押權人之繼承人辦理繼承登記，並請求該繼承人於辦理繼承登記後塗銷。

㈡原告主張之事實，業據其提出盧文貴之繼承系統表、除戶謄本、被告之戶籍謄本、系爭土地登記第一類謄本及異動索引等件為證（見本院卷第175頁、第209頁至第217頁、第247頁至第253頁），並有臺灣屏東地方法院拋棄繼承或限定繼承事件查詢函在卷可參（見本院卷第119頁、第139頁）。

被告盧建宏雖辯稱系爭抵押權已罹時效，但仍有債權存在云云，然原告並未主張系爭抵押權擔保之債權不存在，且被告亦自承系爭抵押權已罹時效，本院依證據調查之結果，堪信原告之主張為真實。

系爭抵押權所擔保之債權存續期間既為87年10月17日至88年10月17日，則算至103年10月17日該債權請求權消滅時效已完成，抵押權人復未於該債權罹於時效消滅後5年內實行系爭抵押權，依上開規定，系爭抵押權應於108年10月17日歸於消滅，已不得行使。

然系爭抵押權之設定登記迄仍存在，對原告之所有權顯有妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，原告自得請求被告應先就系爭抵押權辦理繼承登記後，再塗銷系爭抵押權登記。

四、從而，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷，為有理由，應予准許，爰判決如主文第1項所示。

又本件雖係屬民事訴訟法第427條第1項規定之簡易訴訟事件，然本件性質上不適宜為假執行，爰不依職權宣告假執行。

五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。

中 華 民 國 111 年 3 月 10 日
北港簡易庭 法 官 詹皇輝
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院北港簡易庭提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 111 年 3 月 10 日
書記官 伍幸怡
附表：
編號 抵押權設定標的 設定權利範圍 設定義務人 權利人 抵押權設定明細 備註 1 雲林縣○○鄉○○段0000○00地號土地（土地面積615平方公尺） 54分之1 吳國照 盧文貴 （歿） 字號：北地普字第015692號 登記日期：民國87年11月4日 登記原因：設定 擔保債權總金額：新臺幣1,180,000元 存續期間：民國87年10月17日至民國88年10月17日 清償日期：民國88年10月17日 盧文貴於民國102年7月3日死亡，被告龔秀眞、盧建宏、盧信龍、盧冠宏、盧渲臻為其繼承人。