北港簡易庭民事-PKEV,111,港簡,235,20230427,1

臺灣雲林地方法院民事簡易判決
111年度港簡字第235號
原 告 蔡福定
蔡月春
共 同
訴訟代理人 王翼升律師
複 代理人 湯建軒律師
被 告 吳蔡翠桑
吳清旭
吳清池
吳清吉
吳清田
吳清全
吳忠翰
吳忠霖
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於中華民國112年4月13日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應就附表所示之抵押權辦理繼承登記後予以塗銷。

訴訟費用由被告連帶負擔。

事實及理由

壹、程序事項：

一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2款定有明文。

本件原告起訴時，原係以訴外人即被繼承人吳金銅為被告，請求吳金銅塗銷原告所有坐落雲林縣○○鄉○○段00地號土地（下稱系爭土地)，訴外人吳跳於民國42年間所設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），嗣經原告於111年11月28日具狀變更本件當事人為被告及訴外人吳宗禧、吳宜蓉、吳宗隆、蔡瑛藩，並變更訴之聲明如主文第1項所示，後又於確認吳金銅之全體繼承人及其等拋棄繼承情形後，於112年4月13日當庭撤回對吳宗禧、吳宜蓉、吳宗隆、蔡瑛藩之訴訟（見本院卷第11頁至第12頁、第35頁至第36頁、第188頁），核與上開規定相符，應予准許。

二、被告均經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體事項：

一、原告起訴主張：原告為系爭土地所有權人，吳跳於42年間將系爭土地設定系爭抵押權予吳金銅，用以擔保債權總額新臺幣（下同）2,900元之債權，且該債權之清償日期為42年11月30日，自該日起算15年請求權時效，應已時效完成；

而依民法第880條規定，抵押權人既未於消滅時效完成後5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權應已消滅。

又吳金銅於81年5月26日死亡，系爭抵押權應由被告繼承，然系爭抵押權之登記迄今仍存在於系爭土地上，自屬對所有權之妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，爰依民法第767條第1項中段，請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷等語，並聲明：如主文第1項所示。

二、被告經本院合法通知，均未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀為爭執。

三、得心證之理由㈠按因繼承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權；

所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；

抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅；

且請求權，因15年間不行使而消滅，民法第759條、第767條第1項中段、第880條、第125條前段均有明文規定。

又塗銷抵押權登記將使抵押權歸於消滅，性質上核屬處分之行為，故抵押權人已死亡者，依民法第759條規定，其繼承人如非經登記，自不得塗銷抵押權登記（司法院廳民一字第18571號研究意見參照）。

又為求訴訟經濟，原告可就請求繼承登記及塗銷抵押權登記一併提起訴訟，即以一訴請求該死亡抵押權人之繼承人辦理繼承登記，並請求該繼承人於辦理繼承登記後塗銷。

㈡原告主張之事實，業據其提出系爭土地登記第一類謄本及異動索引影本、吳金銅之除戶謄本、繼承系統表、被告之戶籍謄本等件為證（見本院卷第19頁至第27頁、第43頁至第83頁），且有本院北港簡易庭查詢表、臺灣南投地方法院家事法庭112年3月7日投院揚家誠98繼字第321號查詢拋棄繼承事件書函及索引卡查詢結果在卷可稽（見本院卷第149頁、第157頁至第159頁），並經調閱本院102年度繼字第62號聲明拋棄繼承事件卷宗確認無誤。

被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第436條第2項、第280條第3項準用同條第1項前段之規定，視同自認，本院依證據調查之結果，堪信原告之主張為真實。

系爭抵押權所擔保之債權存續期間既為42年7月21日至42年11月30日，則算至57年11月30日該債權請求權消滅時效已完成，抵押權人復未於該債權罹於時效消滅後5年內實行系爭抵押權，依上開規定，系爭抵押權應於62年11月30日歸於消滅，已不得行使。

然系爭抵押權之設定登記迄仍存在，對原告之所有權顯有妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，原告自得請求被告應先就系爭抵押權辦理繼承登記後，再塗銷系爭抵押權登記。

四、從而，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷，為有理由，應予准許，爰判決如主文第1項所示。

又本件雖係屬民事訴訟法第427條第1項規定之簡易訴訟事件，然本件性質上不適宜為假執行，爰不依職權宣告假執行。

五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。

中 華 民 國 112 年 4 月 27 日
北港簡易庭 法 官 詹皇輝
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院北港簡易庭提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 112 年 4 月 27 日
書記官 伍幸怡

附表：
編號 抵押權設定標的 設定權利範圍 設定義務人 權利人 抵押權設定明細 備註 1 雲林縣○○鄉○○段00地號土地（土地面積2,634平方公尺） 10分之9 吳跳 吳金銅 （歿） 字號：北地四字第000229號 登記日期：民國42年9月2日 登記原因：設定 擔保債權總金額：新臺幣2,900元 存續期間：自民國42年7月21日至民國42年11月30日 清償日期：民國42年11月30日 吳金銅於民國81年5月26日死亡，被告吳蔡翠桑、吳清旭、吳清池、吳清吉、吳清田、吳清全、吳忠翰、吳忠霖為其繼承人。