設定要替換的判決書內文
臺灣屏東地方法院刑事判決 104年度審訴字第278號
104年度審訴字第438號
公 訴 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 陳建志
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵字第924 號、104 年度毒偵字第168 、1325號），被告於準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，本院告知其簡式審判程序之旨，聽取當事人意見後，裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，茲判決如下：
主 文
陳建志持有第一級毒品純質淨重十公克以上，處有期徒刑壹年肆月，扣案如附表一、三所示之物均沒收銷燬。
陳建志施用第一級毒品，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；
又施用第二級毒品，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表二所示之物沒收銷燬，扣案如附表四所示之物均沒收。
應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表二所示之物沒收銷燬，扣案如附表四所示之物均沒收。
事 實
一、陳建志前因施用第一、二級毒品案件，經本院以101 年度毒聲字第369 號裁定送觀察、勒戒，因認無繼續施用毒品之傾向，於民國101 年11月27日執行完畢釋放出所，並由臺灣屏東地方法院檢察署檢察官以101 年度毒偵字第1715號為不起訴處分確定。
詎其猶不知悔改，於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，分別為下列犯行：㈠陳建志基於持有第一級毒品海洛因純質淨重10公克以上及持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上之犯意，於104 年1 月19日下午5 時許，在其友人位於屏東縣萬丹鄉○○村○○路000 號之住處旁停車場，以新臺幣（下同）10萬元之價格，向真實姓名、年籍不詳綽號「老兄」之成年男子，購得如附表一編號1 至5 所示之海洛因7 包（驗前純質淨重合計已逾約10.23 公克）、甲基安非他命3 包（驗前純質淨重合計約26.794公克），而持有之，以供己施用；
嗣陳建志於104 年1 月19日下午5 時許後未久，在上開住處，先持其所有如附表三所示之藥鏟1 支自其所持有之如附表一編號1 、2 所示海洛因7 包中挖取微量，並以將該微量海洛因置入香菸內點燃吸食之方式，施用海洛因1 次，後又由其所持有之如附表一編號3 至5 所示甲基安非他命3 包中抽取微量，並以將該微量甲基安非他命置入玻璃球（未扣案）內燒烤吸食之方式，施用甲基安非他命1 次。
嗣陳建志於104 年1月19日晚上7 時20分許，在上開住處，為警查獲，並扣得如附表一編號1 至5 、如附表三所示之海洛因7 包、甲基安非他命3 包、藥鏟1 支；
俟警方對陳建志採集尿液送驗，結果呈現嗎啡（施用海洛因之代謝物為嗎啡）及甲基安非他命陽性反應，而查悉上情。
㈡陳建志基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於104 年6 月22日（按：起訴書原記載104 年6 月21日，業經蒞庭實行公訴之檢察官當庭更正如上）上午9 時許，在屏東縣內埔鄉之龍泉釣蝦場，以將海洛因置入香菸內點燃吸食之方式，施用海洛因1 次；
其於施用上開海洛因完畢後，又基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於104 年6 月22日（按：起訴書原記載104 年6 月21日，同經蒞庭實行公訴之檢察官當庭更正如上）上午9 時許後未久，在上開釣蝦場，以將甲基安非他命置入其所有如附表四所示之玻璃球2 個內燒烤吸食之方式，施用甲基安非他命1 次。
嗣警方因調查徐志豪違反毒品危害防制條例案件，於104 年6 月22日下午2 時45分許，持本院所核發之搜索票至徐志豪位於屏東縣屏東市○○○路00○0 號7 樓之2 之住處執行搜索時，發現陳建志亦在該住處，並目視到陳建志所持有、呈現開啟狀態之皮包內有其所有如附表二、四所示之甲基安非他命1 包、玻璃球2 個，遂予以查扣；
俟警方經徵得陳建志之同意後採集尿液送驗，結果呈現嗎啡及甲基安非他命陽性反應，而查悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局東港分局、屏東分局報告臺灣屏東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、如事實欄㈠所示之犯行，業經被告陳建志於本院審理時坦承不諱（見104 審訴278 本院卷第53頁背面），而其為警採集之尿液，經以酵素免疫分析法初步篩選，再以液相層析串聯式質譜法確認，確呈現嗎啡（施用海洛因之代謝物為嗎啡）及甲基安非他命陽性反應，有屏東縣政府警察局東港分局辦理毒品危害防制條例案尿液送檢人真實姓名對照表（代碼編號：東警分第00000000號）1 份、正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告（代碼編號：東警分第00000000號）1 份、自願受搜索同意書1 份、搜索扣押筆錄2 份、扣押物品目錄表4 份、蒐證照片8 張在卷可稽（見警卷㈠第13至18、20至22、24至27、58頁；
104 毒偵168 偵查卷第24頁），復有如附表一編號1 至5 、如附表三所示之海洛因7 包、甲基安非他命3 包、藥鏟1 支扣案可資佐證；
而如附表一編號1 、2 所示海洛因7 包之驗前純質淨重合計已逾約10.23公克（按：因高雄市立凱旋醫院無權責檢測如附表一編號2所示海洛因1 包之純質淨重，故無此包海洛因驗前純質淨重之數值〈見104 審訴278 本院卷第47頁〉；
然如附表一編號1 所示海洛因6 包之驗前純質淨重既已逾10公克以上，而達毒品危害防制條例第11條第3項所規定之法定數量以上，本院已足認定被告此部分之犯行，自無再送請鑑定之必要，附此敘明），如附表一編號3 至5 所示甲基安非他命3 包之驗前純質淨重則合計約26.794公克（即：26.350公克＋0.199公克＋0.245 公克＝26.794公克），均已逾純質淨重10公克以上與20公克以上，足認被告之自白與事實相符。
本案事證明確，被告此部分犯行洵堪認定，應依法論科。
二、如事實欄㈡所示之犯行，同經被告於本院審理時供承在卷（見104 審訴438 本院卷第20頁），而其為警採集之尿液，經以酵素免疫分析法初步篩選，再以液相層析串聯式質譜法確認，確呈現嗎啡（施用海洛因之代謝物為嗎啡）及甲基安非他命陽性反應，有勘察採證同意書1 份、屏東縣政府警察局屏東分局毒品案件涉嫌人尿液採證編號姓名對照表（代碼編號：SACO00000000號）1 份、正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告（代碼編號：SACO00000000號）1 份、本院104 年度聲搜字第402 號搜索票1 份、自願受搜索同意書1 份、搜索扣押筆錄1 份、扣押物品目錄表1 份、蒐證照片2 張、屏東縣政府警察局屏東分局104 年9 月22日屏警分偵字第00000000000 號函暨所附職務報告1 份附卷可考（見警卷㈡第6 至10、12、13、20頁；
104 毒偵1325偵查卷第23頁；
104 審訴438 本院卷第14、15頁），復有如附表二、四所示之甲基安非他命1 包、玻璃球2 個扣案可資佐證，足認被告之自白與事實相符。
又被告經本院裁定送觀察、勒戒，於101 年11月27日執行完畢釋放出所之事實，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份存卷可憑（見104 審訴278 本院卷第6 至8 頁），其於觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，再犯毒品危害防制條例第10條之罪，此部分犯行明確，應依法論科。
三、論罪科刑：㈠按海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款規定之第一級、第二級毒品，是核被告所為如事實欄㈠所示之犯行，係犯毒品危害防制條例第11條第3項之持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪及同條例第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪。
按刑法上所謂「吸收犯」，係指一罪所規定之構成要件，為他罪構成要件所包括，因而發生吸收關係者而言；
如意圖供自己施用而持有第二級毒品，進而施用，則其持有之低度行為（法定刑度為2 年以下有期徒刑、拘役或3 萬元以下罰金），當然為高度之施用行為所吸收，不另論以持有毒品罪；
惟98年5 月20日修正之毒品危害防制條例既將同屬持有毒品行為之處罰依數量多寡而分別以觀，顯見立法乃係有意以持有毒品數量作為評價持有毒品行為不法內涵高低之標準，並據此修訂持有毒品罪之法定刑，俾使有所區隔。
從而，行為人持有毒品數量達法定標準以上者，由於此舉相較於僅持有少量毒品之不法內涵為高、法定刑亦隨之顯著提升（按：施用第二級毒品罪者，處3 年以下有期徒刑；
持有第二級毒品數量達法定標準以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金），縱令行為人係為供己儲備施用而一次購入，然以毒品之施用必得同時持有，其性質應屬一行為而當然包括（或足以吸收）另一行為。
且由於持有法定數量以上毒品之行為，其數量足以評價該持有行為之不法內涵較高，已非單純持有少量或適量毒品供己施用之行為所得全數涵蓋，應本諸行為不法內涵高低為判斷標準，逕認持有法定數量以上毒品之重行為吸收施用毒品之輕行為，方屬允當（最高法院102 年度臺上字第3295號判決意旨參照）。
基此，被告持有如附表一編號1 至5 所示之海洛因7 包、甲基安非他命3 包後進而施用之行為，因被告施用前所持有之海洛因、甲基安非他命純質淨重已分別逾10公克、20公克，故其施用海洛因、甲基安非他命之低度行為，應為其持有海洛因純質淨重10公克以上、持有甲基安非他命純質淨重20公克以上之高度行為所吸收，均不另論罪。
㈡核被告所為如事實欄㈡所示之犯行，分別係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級毒品罪及施用第二級毒品罪。
其為上開犯行而持有海洛因及甲基安非他命，持有之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。
㈢就如事實欄㈠所示之犯行，被告係為供己施用，始同時購入如附表一編號1 至5 所示之海洛因7 包、甲基安非他命3包而持有之，則其應係以一行為同時觸犯持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪與持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從較重之持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪。
㈣被告所犯上開持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪（如事實欄㈠所示之犯行）、施用第一級毒品罪及施用第二級毒品罪（如事實欄㈡所示之犯行）等3 罪間，因犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈤被告固於警詢、偵訊時供述：其如事實欄㈠所示之海洛因、甲基安非他命來源為綽號「老兄」之人，而「老兄」即係林國勝云云（見警卷㈠第8 至10頁；
104 偵924 偵查卷第11、12頁），然被告於本院審理時已翻異前詞，否認其此部分之海洛因、甲基安非他命來源「老兄」即為林國勝（見104審訴278 本院卷第53背面、第54頁），則被告此部分之海洛因、甲基安非他命來源是否確為林國勝，顯有疑問；
再者，檢察官亦未因被告之上開供述而據以偵查起訴林國勝，有臺灣屏東地方法院檢察署檢察官104 年度偵字第3730、6937號不起訴處分書1 份在卷可考（見104 審訴278 本院卷第69-1至69-2頁），顯與毒品危害防制條例第17條第1項「因而查獲其他正犯或共犯者」要件有間，故本院尚難依前揭規定減輕或免除被告此部分犯行之刑。
㈥爰審酌被告漠視法令之禁制，為供己施用而為如事實欄㈠所示之購入如附表一編號1 至5 所示數量非少之海洛因7 包、甲基安非他命3 包，進而施用海洛因及甲基安非他命，顯然無視政府反毒政策及宣導，並助長毒品之泛濫，且復又為如事實欄㈡所示之施用海洛因、甲基安非他命，對於社會善良風氣產生不良影響，所為均實有不該，惟其事後已坦承全部犯行，犯後態度尚無不良，而如附表一編號1 至5 所示之海洛因7 包、甲基安非他命3 包最終並未再自被告手中流通至市面上，危害社會程度應非甚鉅，且其施用海洛因及甲基安非他命之行為主要係戕害其自身健康，並未侵害他人個人法益或造成具體損害，暨其犯罪之動機、目的、素行、二、三專畢業之智識程度（見警卷㈠第63頁）等一切情狀，分別量處如主文第1項、第2項所示之刑，並就如主文第2項所示之宣告刑，定其應執行刑，及就如主文第2項所示之宣告刑與應執行刑部分，均併諭知易科罰金之折算標準。
四、沒收部分：㈠扣案如附表一編號1 至5 所示之海洛因7 包、甲基安非他命3 包，為被告所有供犯如事實欄㈠所示犯行所用或剩餘之物，而扣案如附表二所示之甲基安非他命1 包，則為被告所有供犯如事實欄㈡所示施用甲基安非他命犯行所剩餘之物，業經被告於偵訊、本院審理時供明在卷（見104 偵924 偵查卷第10、11頁；
104 審訴438 本院卷第20頁），且該等毒品外包裝11個所殘留之海洛因或甲基安非他命，衡情已難以分析剝離，亦無析離實益，當應整體視為海洛因或甲基安非他命，故除因鑑驗而用罄之部分外，餘應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，在如事實欄㈠所示犯行之主文項下、如事實欄㈡所示施用甲基安非他命犯行之主文項下，分別宣告沒收銷燬。
㈡扣案如附表三所示之藥鏟1 支，為被告所有供犯如事實欄㈠所示犯行所用之物，同據被告於本院審理時供陳明確（見104 審訴278 本院卷第53頁背面），且經以毒品簡易快速篩檢試劑檢驗後，結果呈現海洛因陽性反應，有初步檢驗報告單1 份附卷可佐（見警卷㈠第31頁），可見該藥鏟含極微量海洛因殘渣，衡情已難以分析剝離，亦無析離實益，當應整體視為海洛因，故除因鑑驗而用罄之部分外，餘應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，在如事實欄㈠所示犯行之主文項下，宣告沒收銷燬。
㈢扣案如附表四所示之玻璃球2 個，為被告所有供犯如事實欄㈡所示施用甲基安非他命犯行所用之物，已據被告於本院審理時供承屬實（見104 審訴438 本院卷第20頁），茲依刑法第38條第1項第2款之規定，在如事實欄㈡所示施用甲基安非他命犯行之主文項下，宣告沒收。
㈣至扣案之行動電話3 支、黑色磅秤1 臺、鐵製壓縮器1 組（見警卷㈠第18頁），並無證據證明與如事實欄㈠、㈡所示之犯行具關連性（見104 審訴278 本院卷第53頁背面），復非違禁物，故不併予宣告沒收，應由檢察官另為適法之處置，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第11條第3項、第4項、第18條第1項前段，刑法第11條、第55條、第41條第1項前段、第8項、第50條第1項、第51條第5款、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官王繼瑩到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 12 月 4 日
刑事第三庭 法 官 許嘉仁
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 12 月 4 日
書記官 蕭雅芳
附錄本案論罪科刑之法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。
附表一：
┌──┬─────┬──┬──┬──────────────────────┐
│編號│品 名│數量│單位│備 註│
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 1 │第一級毒品│ 6 │ 包 │①第一級毒品海洛因（驗前淨重15.16 公克，驗餘│
│ │海洛因 │ │ │ 淨重15.13 公克；驗前純質淨重約10.23 公克）│
│ │ │ │ │ 。 │
│ │ │ │ │②含極微量第一級毒品海洛因殘渣且未析離之外包│
│ │ │ │ │ 裝6 個，應併予沒收銷燬。 │
│ │ │ │ │③卷附法務部調查局濫用藥物實驗室104 年2 月24│
│ │ │ │ │ 日調科壹字第00000000000 號鑑定書1 份參照（│
│ │ │ │ │ 見104 偵924 偵查卷第27頁）。 │
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 2 │第一級毒品│ 1 │ 包 │①第一級毒品海洛因（驗前淨重0.158 公克，驗餘│
│ │海洛因 │ │ │ 淨重0.144 公克；按：因高雄市立凱旋醫院無權│
│ │ │ │ │ 責檢測第一級毒品海洛因之純質淨重，故無驗前│
│ │ │ │ │ 純質淨重之數值〈見104 審訴278 本院卷第47頁│
│ │ │ │ │ 〉）。 │
│ │ │ │ │②含極微量第一級毒品海洛因殘渣且未析離之外包│
│ │ │ │ │ 裝1 個，應併予沒收銷燬。 │
│ │ │ │ │③卷附高雄市立凱旋醫院104 年2 月9 日高市凱醫│
│ │ │ │ │ 驗字第32220 號濫用藥物成品檢驗鑑定書1 份參│
│ │ │ │ │ 照（見104 偵924 偵查卷第29頁）。 │
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 3 │第二級毒品│ 1 │ 包 │①第二級毒品甲基安非他命（驗前淨重36.445公克│
│ │甲基安非他│ │ │ ，驗餘淨重36.386公克；驗前純質淨重約26.350│
│ │命 │ │ │ 公克）。 │
│ │ │ │ │②含極微量第二級毒品甲基安非他命殘渣且未析離│
│ │ │ │ │ 之外包裝1 個，應併予沒收銷燬。 │
│ │ │ │ │③卷附高雄市立凱旋醫院104 年4 月23日高市凱醫│
│ │ │ │ │ 驗字第32772 號濫用藥物成品檢驗鑑定書1 份參│
│ │ │ │ │ 照（見104 偵924 偵查卷第32頁）。 │
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 4 │第二級毒品│ 1 │ 包 │①第二級毒品甲基安非他命（驗前淨重0.282 公克│
│ │甲基安非他│ │ │ ，驗餘淨重0.241 公克；驗前純質淨重約0.199 │
│ │命 │ │ │ 公克）。 │
│ │ │ │ │②含極微量第二級毒品甲基安非他命殘渣且未析離│
│ │ │ │ │ 之外包裝1 個，應併予沒收銷燬。 │
│ │ │ │ │③卷附高雄市立凱旋醫院104 年4 月23日高市凱醫│
│ │ │ │ │ 驗字第32772 號濫用藥物成品檢驗鑑定書1 份參│
│ │ │ │ │ 照（見104 偵924 偵查卷第32頁）。 │
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 5 │第二級毒品│ 1 │ 包 │①第二級毒品甲基安非他命（驗前淨重0.320 公克│
│ │甲基安非他│ │ │ ，驗餘淨重0.264 公克；驗前純質淨重約0.245 │
│ │命 │ │ │ 公克）。 │
│ │ │ │ │②含極微量第二級毒品甲基安非他命殘渣且未析離│
│ │ │ │ │ 之外包裝1 個，應併予沒收銷燬。 │
│ │ │ │ │③卷附高雄市立凱旋醫院104 年4 月23日高市凱醫│
│ │ │ │ │ 驗字第32772 號濫用藥物成品檢驗鑑定書1 份參│
│ │ │ │ │ 照（見104 偵924 偵查卷第32頁）。 │
└──┴─────┴──┴──┴──────────────────────┘
附表二：
┌──┬─────┬──┬──┬──────────────────────┐
│編號│品 名│數量│單位│備 註│
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 1 │第二級毒品│ 1 │ 包 │①第二級毒品甲基安非他命（毛重0.59公克）。 │
│ │甲基安非他│ │ │②含極微量第二級毒品甲基安非他命殘渣且未析離│
│ │命 │ │ │ 之外包裝1 個，應併予沒收銷燬。 │
│ │ │ │ │③卷附毒品初步檢驗報告單1 份參照（見警卷㈡第│
│ │ │ │ │ 16頁）。 │
└──┴─────┴──┴──┴──────────────────────┘
附表三：
┌──┬─────┬──┬──┬──────────────────────┐
│編號│品 名│數量│單位│備 註│
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 1 │藥鏟 │ 1 │ 支 │被告所有，供（非專供）施用第一級毒品海洛因之│
│ │ │ │ │用。 │
└──┴─────┴──┴──┴──────────────────────┘
附表四：
┌──┬─────┬──┬──┬──────────────────────┐
│編號│品 名│數量│單位│備 註│
├──┼─────┼──┼──┼──────────────────────┤
│ 1 │玻璃球 │ 2 │ 個 │被告所有，供（非專供）施用第二級毒品甲基安非│
│ │ │ │ │他命之用。 │
└──┴─────┴──┴──┴──────────────────────┘
還沒人留言.. 成為第一個留言者