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臺灣屏東地方法院刑事判決 104年度訴字第3號
公 訴 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 林東銘
指定辯護人 本院公設辯護人張宏惠
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第7438號）本院判決如下：
主 文
林東銘犯如附表一各編號所示之罪，各處如附表一各編號主文欄所示之主刑及從刑。
應執行有期徒刑肆年。
未扣案如附表二所示之行動電話手機（含SIM 卡）均沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額；
未扣案販賣毒品所得共新臺幣壹萬零伍佰元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事 實
一、林東銘明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，非經許可，不得販賣，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於附表一所示之時、地，販賣甲基安非他命予附表一所示之人。
嗣經臺灣屏東地方法院檢察署檢察官於另案( 本署103 年度他字第306 號) 指揮屏東縣政府警察局刑警大隊民生Ａ組之員警，依法院核發之監聽票執行通訊監察時，始查悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局移送臺灣屏東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力部分：按傳聞法則之重要理論依據，在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，乃予排斥，惟若當事人已放棄對原供述人之反對詰問權，於法院審判時表明同意該等傳聞證據可作為證據，基於證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念，並貫徹刑事訴訟法修法加重當事人進行主義之精神，確認當事人對於證據能力有處分權之制度，傳聞證據經當事人同意作為證據，法院認為適當者，亦得為證據；
另當事人於調查證據時，對於傳聞證據表示「沒有意見」、「對於證據調查無意見」，而未於言詞辯論終結前聲明異議，應視為已有將該等傳聞證據採為證據之同意，此刑事訴訟法第159條之5 定有明文。
查本判決所引用之屬於傳聞證據之被告以外之人於審判外之陳述，經審判長提示並告以要旨後，檢察官及被告、辯護人均同意該審判外之言詞陳述及書面證據有證據能力，未於言詞辯論終結前表示異議，本院審酌上開證據作成之過程並無不適當之情形，且對於被告涉案之事實具有相當之關聯性，依刑事訴訟法第159條之5 規定具有證據能力。
二、實體部分：㈠附表一所示被告林東銘販賣第二級毒品甲基安非他命之事實，業據被告林東銘在其警詢、偵查中及本院審理時坦承不諱（見警卷第31-34 頁、偵卷他字第306 號第129-130 頁、本院卷第51頁反面、第133 頁反面），核與證人蘇茂仁、牛國安、許信平、蔡良進等人於警詢證述情節相符（見警卷第第103-104 頁、第128-131 頁、第155-156 頁、第199-201 頁）。
又上開證人與被告間以被告所有門號0000000000號、0000000000號行動電話及其母所有之00-0000000號市內電話聯繫之狀況，有本院103 年度聲監字第166 號、103 年度聲監續字第250 號、103 年度聲監續字第315 號、103 年度聲監字第241 號等通訊監察書、通訊監察譯文等資料附卷可稽 （見警卷第3-9 頁、第36-27 頁、第40-47 頁、第48-49 頁、第51-54 頁），足徵被告確有於附表一所示時地，以上開電話販賣第二級毒品甲基安非他命與證人蘇茂仁、牛國安、許信平、蔡良進等人之情事。
又販賣甲基安非他命為最輕本刑7 年以上有期徒刑之重罪，若非有利可圖，當無甘冒重典風險為販賣行為，顯見被告如附表一所為，均係基於營利犯意而為販賣。
足認被告前開自白與事實相符，其確有於附表一所示時地販賣第二級毒品之事實無誤，本件事證明確，被告犯行，應可認定，應依法論科。
㈡按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列之第二級毒品，且屬禁藥，依法不得持有、販賣、轉讓。
核被告林東銘於附表一所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。
被告為販賣第二級毒品甲基安非他命而持有上開毒品之低度行為，應為販賣之高度行為所吸收，不另論罪。
其先後10次販賣行為，時間不同、犯意各別，行為互異，應分別論罪，合併處罰。
㈢被告就附表一之販賣第二級毒品行為，已於警詢、偵查及本院審理時，均自白犯行，已如上述。
其於附表一所示10次犯行，均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑，又被告於警詢中已供稱其毒品上手為陳進生，而陳進生確實因被告之供述而查獲，並由檢察官偵辦中之事實，有臺灣屏東地方法院檢察署函文1 紙附卷足憑（見本院卷第127頁）。
是本案被告確已供出具體之上手為陳進生，並已經查獲而偵辦中，是被告如附表一所示10次犯行，均應依毒品危害防制條例第17條第1項之規定，減輕其刑。
被告如附表一之犯行，有2 次減輕之事由，均應依刑法第71條第2項規定遞減之。
㈣爰審酌被告有多次毒品、竊盜等前科紀錄，素行不佳，其明知第二級毒品甲基安非他命足以殘害人之身體健康，仍販賣予他人施用，造成人民生命健康受損之危險以及成癮性，助長毒品流通，戕害社會治安及國民健康甚深，併考量被告犯後終能坦認全部犯行，已有悔意之犯後態度與其犯罪之動機、目的、手段、智識程度、家庭狀況，及各次販賣毒品之數量、金額、販賣對象多寡等一切情狀，就其所犯各罪，分別量處如附表一所示之刑，並定其應執行之刑如主文所示，以示懲儆。
三、沒收：㈠附表二所示之不詳品牌手機2 支（含SIM 卡2 枚），業據被告供承係其所有供犯本案之用在卷（參警卷第14頁），雖未扣案，惟無證據證明業已滅失，爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定，在被告如附表一罪刑項下，分別宣告沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
至於被告於附表一編號2-5 、編號8-10所用之市內電話00-0000000係被告之母林蔡雪所申辦的，業據被告供承在卷（警卷第14頁），爰不為沒收之諭知。
㈡刑法沒收之物，雖指原物，但金錢為代替物，重在兌換價值，而不在原物，自難拘泥於沒收原物之理論，認沒收販賣毒品所得之金錢，以當場查獲扣押者為限，且毒品危害防制條例第19條第1項係刑法第38條第1項第3款、第3項 但書之特別規定，政府為肅清毒品，貫徹禁政，既設專條，採義務沒收主義，揆諸立法意旨，當不致有此限制，故販賣毒品所得之金錢，苟能認定其係販賣毒品所得之款（例如販毒所得之款，業經消費寄託或消費借貸與他人，則應認該販毒所得之款仍屬存在），不以當場查獲扣押者為限，有最高法院66年度第8 次刑事庭會議決議可資參照，依此，販賣毒品所得之金錢，無論已否扣案，如仍屬存在，即應依法沒收。
本件被告如附表一所示販毒所得雖均未扣案，仍應依據前開規定及說明，就被告販毒所得，分別於各犯行罪刑項下宣告沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第1項、第2項、第19條第1項，刑法第11條、第51條第5款、第9款，判決如主文。
本案經檢察官蔡學誼到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 8 月 25 日
刑事第二庭 審判長法 官 潘正屏
法 官 陳偉達
法 官 簡光昌
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 8 月 25 日
書記官 廖苹汝
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
附表一：
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│編│ 時 間 │販賣地點│販│ 犯罪事實 │ 主文 │
│號│ │ │賣│ │ │
│ │ │ │對│ │ │
│ │ │ │象│ │ │
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│1 │103 年 5月│屏東縣東│蘇│林東銘以其所有│林東銘販賣第二級毒│
│ │15 日 22時│港鎮新興│茂│電話0000000000│品，處有期徒刑貳年│
│ │18 分許 │二街82巷│仁│與蘇茂仁在電話│貳月，未扣案行動電│
│ │ │27號內 │ │中約定地點後，│話壹支（含門號 │
│ │ │ │ │於左列時、地販│0000000000號SIM 卡│
│ │ │ │ │賣甲基安非他命│壹枚）沒收，如全部│
│ │ │ │ │1 小包，金額新│或一部不能沒收時 │
│ │ │ │ │臺幣 1,000 元 │，追徵其價額；未扣│
│ │ │ │ │，給予蘇茂仁施│案之販賣第二級毒品│
│ │ │ │ │用。 │所得新臺幣壹仟元沒│
│ │ │ │ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│2 │103 年 5月│屏東縣東│蘇│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │18 日 00時│港鎮新興│茂│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │20 分許 │二街82巷│仁│28 與蘇茂仁在 │貳月，未扣案之販賣│
│ │ │27號內 │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣壹仟元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 小包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣1,00│ │
│ │ │ │ │0 元，給予蘇茂│ │
│ │ │ │ │仁施用。 │ │
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│3 │103 年 5月│屏東縣東│牛│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │22 日 12 │港鎮新興│國│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │時12分許 │二街82巷│安│28 與牛國安在 │貳月，未扣案之販賣│
│ │ │27號 │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣伍佰元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 小包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣500 │ │
│ │ │ │ │元，給予牛國安│ │
│ │ │ │ │施用。 │ │
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│4 │103 年 5月│屏東縣東│牛│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │23 日 09 │港鎮新興│國│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │時16分許 │二街82巷│安│28 與牛國安在 │貳月，未扣案之販賣│
│ │ │27號 │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣伍佰元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 小包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣500 │ │
│ │ │ │ │元，給予牛國安│ │
│ │ │ │ │施用。 │ │
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│5 │103 年 5月│屏東縣東│牛│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │26 日 23 │港鎮新興│國│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │時30分許 │二街82巷│安│28 與牛國安在 │貳月，未扣案之販賣│
│ │ │27號前 │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣伍佰元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 小包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣500 │ │
│ │ │ │ │元，給予牛國安│ │
│ │ │ │ │施用。 │ │
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│6 │103 年6月 │屏東縣東│牛│林東銘以其所有│林東銘販賣第二級毒│
│ │9日03時30 │港鎮護英│國│電話0000000000│品，處有期徒刑貳年│
│ │分許 │醫院旁超│安│與牛國安在電話│貳月，未扣案行動電│
│ │ │商前 │ │中約定地點後，│話壹支（含門號 │
│ │ │ │ │於左列時、地販│0000000000號SIM 卡│
│ │ │ │ │賣甲基安非他命│壹枚）沒收，如全部│
│ │ │ │ │1 小包，金額新│或一部不能沒收時，│
│ │ │ │ │臺幣 500 元， │追徵其價額；未扣案│
│ │ │ │ │給予牛國安施用│之販賣第二級毒品所│
│ │ │ │ │。 │得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │，如全部或一部不能│
│ │ │ │ │ │沒收時，以其財產抵│
│ │ │ │ │ │償之。 │
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│7 │103 年6月 │屏東縣東│牛│林東銘以其所有│林東銘販賣第二級毒│
│ │14 日 11 │港鎮新興│國│電話0000000000│品，處有期徒刑貳年│
│ │時 50 分許│二街82巷│安│與牛國安在電話│貳月，未扣案行動電│
│ │ │27號前 │ │中約定地點後，│話壹支（含門號 │
│ │ │ │ │於左列時、地販│0000000000號SIM 卡│
│ │ │ │ │賣甲基安非他命│壹枚）沒收，如全部│
│ │ │ │ │1 小包，金額新│或一部不能沒收時，│
│ │ │ │ │臺幣 500 元， │追徵其價額；未扣案│
│ │ │ │ │給予牛國安施用│之販賣第二級毒品所│
│ │ │ │ │。 │得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │，如全部或一部不能│
│ │ │ │ │ │沒收時，以其財產抵│
│ │ │ │ │ │償之。 │
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│8 │103 年 5月│屏東縣東│許│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │17 日 04 │港鎮新興│信│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │時14分許 │二街82巷│平│28 與許信安在 │肆月，未扣案之販賣│
│ │ │27號 │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣伍仟元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 大包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣5,00│ │
│ │ │ │ │0 元，給予許信│ │
│ │ │ │ │平施用。 │ │
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│9 │103 年 5月│屏東縣東│蔡│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │29 日 15時│港鎮中油│良│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │許 │加油站前│進│28 與蔡良進在 │貳月，未扣案之販賣│
│ │ │ │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣伍佰元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 小包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣 500│ │
│ │ │ │ │元，給予蔡良進│ │
│ │ │ │ │施用。 │ │
├─┼─────┼────┼─┼───────┼─────────┤
│10│103 年 5月│屏東縣東│蔡│林東銘以其母所│林東銘販賣第二級毒│
│ │31 日10時 │港鎮中油│良│有電話00-00000│品，處有期徒刑貳年│
│ │許 │加油站前│進│28 與蔡良進在 │貳月，未扣案之販賣│
│ │ │ │ │電話中約定地點│第二級毒品所得新臺│
│ │ │ │ │後，於左列時、│幣伍佰元沒收，如全│
│ │ │ │ │地販賣甲基安非│部或一部不能沒收時│
│ │ │ │ │他命 1 小包， │，以其財產抵償之。│
│ │ │ │ │金額新臺幣 500│ │
│ │ │ │ │元，給予蔡良進│ │
│ │ │ │ │施用。 │ │
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附表二：
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│編號│ 品 名 │ 備註 │
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│ 1 │門號0000000000號│被告所有，未扣案。 │
│ │行動電話1 支（含│ │
│ │SIM 卡1 枚） │ │
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│ 2 │門號0000000000號│被告所有，未扣案。 │
│ │行動電話1 支（含│ │
│ │SIM 卡1 枚） │ │
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