臺灣屏東地方法院刑事-PTDM,106,審訴,61,20170519,1

臺灣屏東地方法院刑事判決 106年度審訴字第61號
公 訴 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 楊旭弘
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（106 年度毒偵字第97號），因被告於本院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序審理，判決如下：

主 文

楊旭弘施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。

事實及理由

一、本件被告楊旭弘所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，亦非高等法院管轄第一審之案件，於本院準備程序進行中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經受命法官告知被告簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院合議庭認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之情事，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並依刑事訴訟法第273條之2之規定，簡式審判程序之證據調查，不受同法第159條第1項、第161條之2 、第161條之3 、第163條之1 及第164條至第170條規定之限制，合先敘明。

二、本院認定被告之犯罪事實、證據，除犯罪事實欄第9 行至第18行關於「又於98、99年間再因施用毒品、竊盜、違反森林法及偽證等案件，經臺灣屏東地方法院分別以98年度訴字第746 號判決判處有期徒刑7 月、4 月、以98年度訴字第813號判決判處有期徒刑8 月、4 月、以98年度訴字第1088號判決判處有期徒刑8 月、4 月、以98年度易字第1042號判決判處有期徒刑4 月、以99年度訴字第395 號判決判處有期徒刑8 月、以99年度訴字第507 號判決判處有期徒刑8 月、5 月確定，上開案件經接續執行，於102 年12月20日縮短刑期假釋出監付保護管束，並於104 年1 月15日保護管束期滿未經撤銷假釋視為執行完畢」之記載應更正為「其於前開觀察、勒戒及強制戒治執行完畢釋放後5 年內之98年間，復因施用毒品案件，經臺灣屏東地方法院以98年度訴字第746 號判決分別判處有期徒刑7 月、4 月確定，以98年度訴字第1088號判決分別判處有期徒刑8 月、4 月確定，以98年度訴字第813 號判決分別判處有期徒刑4 月、8 月確定；

因竊盜案件，經同法院以98年度易字第1042號判決判處有期徒刑4 月確定，上開數罪嗣經同法院以99年度聲字第1167號裁定定應執行有期徒刑2 年6 月確定（下稱①）。

另因施用毒品案件，經同法院以99年度訴字第507 號判決分別判處有期徒刑8 月、5 月確定；

因違反森林法案件，經同法院以99年度訴字第395 號判決判處有期徒刑8 月、併科罰金新臺幣100 萬元確定；

因偽證案件，經同法院以99年度訴字第395 號判決判處有期徒刑3 月確定，上開數罪嗣經同法院以99年度聲字第1167號裁定定應執行有期徒刑1 年8 月確定（下稱②），上開①②接續執行，於102 年12月20日縮短刑期假釋出監（接續執行罰金易服勞役365 日，於103 年12月19日出監），於104年1 月15日假釋付保護管束期滿未經撤銷，未執行之刑以已執行論而執行完畢」、第21行關於「以不明之方式」之記載應更正為「以將海洛因及甲基安非他命混合置於玻璃球內，以火加熱燒烤吸食煙霧之方式」、第24行關於「並採集其尿液送驗」之記載應更正為「其在未有偵查犯罪職權之機關或公務員發現其施用第一級、第二級毒品前，即向員警坦承施用海洛因、甲基安非他命，而自首接受裁判，並經其同意後採集尿液送驗」；

另證據欄應增列「被告於本院準備程序及審理時之自白、查獲施用毒品案件報告表1 份」為證據外，餘均與檢察官起訴書之記載相同，茲引用之（如附件）。

三、查民國93年修正施行之毒品危害防制條例就施用毒品者，祇於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀察、勒戒或強制戒治釋放後，5 年內均無施用毒品之行為，始能認其前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得於5 年後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、勒戒等程式。

倘5 年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）施用毒品之時間在初犯釋放5 年以後，即與「5 年後再犯」之情形有別，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，而無5 年戒斷期之存在，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，應由檢察官逕行起訴（最高法院95年度第7 次、97年度第5 次刑事庭會議決議意旨參照）。

本件被告於觀察、勒戒及強制戒治執行完畢釋放後5 年內業有如前揭所載之施用毒品案件論罪科刑紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表乙份在卷可查，參諸前揭決議意旨，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，本院自應依法就被告本次施用毒品之犯行予以論罪科刑，併予敘明。

四、論罪科刑：㈠按海洛因及甲基安非他命分屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所規定之第一級、第二級毒品，不得持有、施用。

核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪、同條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

其於施用前持有第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之低度行為，均應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

又被告於上開時、地以將海洛因、甲基安非他命同時置於玻璃球內，以火加熱燒烤吸食煙霧之單一方式同時施用第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他命，乃以一行為同時觸犯上開二罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。

㈡被告有如前揭所載之罪刑執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足憑，其於有期徒刑執行完畢後5 年內，再故意犯本件有期徒刑以上之罪，依刑法第47條第1項之規定，構成累犯，並應加重其刑。

㈢被告犯上開犯行後，在未有偵查犯罪職權之機關或公務員發覺其犯行前，即向警員坦承施用第一級、第二級毒品犯行並接受裁判等情，有查獲施用毒品案件報告表1 份存卷可憑（警卷第13頁），是被告對於未經發覺之犯罪自首而接受裁判，自知所為非是，勇於面對，且因此自首而節省司法資源，爰依刑法第62條前段規定減輕其刑，並依法先加重後減輕之。

㈣爰審酌被告前已因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒、強制戒治、判處罪刑並執行完畢，猶不思悔改，未能斷絕毒癮而再行施用，顯見其自制力薄弱，惟其施用毒品僅屬自殘行為，對於他人之法益尚無直接之侵害，且於犯後坦承犯行，態度尚可，另施用毒品者均有相當程度之成癮性及心理依賴，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，應側重適當之醫學治療及心理矯治為宜等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1項、第62條前段，判決如主文。

本案經檢察官寗先文到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 5 月 19 日
刑事第三庭 法 官 李佳容
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 106 年 5 月 19 日
書記官 房柏均
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。