臺灣屏東地方法院刑事-PTDM,96,簡,403,20070326,1

臺灣屏東地方法院刑事簡易判決 96年度簡字第403號
聲 請 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列被告因賭博案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（96年度速偵字第45號），本院判決如下：

主 文

甲○○意圖營利，聚眾賭博，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案之傳真機壹台、倍數表貳張、帳單紀錄表叁張、簽注單肆拾貳張及號碼紀錄簿壹本，均沒收。

理 由

一、本院認定被告之犯罪事實、證據及應適用之法條，除犯罪載實第1 行「自民國95年6 月間某日起」應更正為「自民國95年6 月22日起」外，其餘與附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載相同，茲引用之。

二、論罪科刑：㈠核被告於其住所之公眾得出入之場所接受賭客下注簽賭，而與賭客對賭財物，係犯刑法第266條第1項前段之在公眾得出入之場所賭博財物罪；

又被告提供其住所，聚集不特定之賭客前往該址下注簽賭而營利，係犯刑法第268條前段、後段之意圖營利供給賭博場所及聚眾賭博罪。

㈡集合犯：①集合犯的概念：刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪。

學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之（最高法院95年度台上字第1079號判決參照）。

惟在判斷哪一種構成要件行為，預計就是集合行為？首先要藉助「文義解釋」，也就是從法條所描述文字的通常語意來判斷（如：「收集」、「常業」即屬之）；

當文義解釋無法提供明確答案時，則必須探究系爭處罰規範的目的來解釋，並參酌實際生活上犯罪的典型實施型態來綜合判斷【參照林鈺雄著「新刑法總則」，20 06 年9 月初版，第557 、558頁 】。

在我國實務上，依上開最高法院95年度台上字第1079號判決之見解，認為經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念，即認為有反覆、延續實行之特徵。

②是否屬於集合犯之判斷：並非所有構成要件之行為具有反覆實施之特徵，即當然成立集合犯，而得評價為一罪，仍須行為人係基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，而依社會客觀通念，認為符合一個反覆、延續性之行為觀念，在刑法評價上，始得評價為一罪。

因此，行為人之數次行為，在主觀上如係分別起意，或客觀上非係利用同一機會為之，則因該數次行為間，對於同一社會法益，並不具侵害法益同一性，在評價上則應成立數罪【參照甘添貴著「罪數理論之研究」，2006年4 月版，第63頁至第68頁 】。

③查利用香港六合彩開彩號碼為對獎號碼，係提供公眾得出入之場所，聚集不特定之人直接至該場所或透由電話、傳真機簽賭下注，再於每星期固定開彩時間對獎，以簽中與否論輸贏，藉此牟利，即俗稱所謂經營「六合彩」之賭博，此種犯罪形態，本質上乃具有反覆、延續之特質，亦即聚眾賭博之目的既在於營利，當不止對獎賭博一次就結束，其必於每星期固定時間反覆對獎賭博，而對獎前讓賭客簽賭行為亦是被告聚眾賭博的延續，因此每週重覆的簽賭、對獎，才是「意圖營利，提供賭博場所及聚眾賭博」的常態與典型，如有中斷應是例外。

又經營「六合彩」賭博之人，係與簽賭之賭客對賭，是經營六合彩賭博有關普通賭博犯行部分，在上開實際生活上犯罪的典型實施型態而言，亦係具有反覆、延續之特質。

本件被告自95年6 月22日起，即於其住所設置電話、傳真機，經營「六合彩」賭博，是在其主觀上即有意圖營利，供給賭博場所、聚眾賭博及在公眾得出入場所賭博財物之概括犯意，且於每星期二、四、六對獎，毫無無間斷，在社會客觀通念，亦均可認係在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，而均符合一個反覆、延續性之行為觀念，則依上開說明，本件被告所為在公眾得出入之場所賭博財物、意圖營利供給賭博場所及聚眾賭博等犯行，均為「集合犯」，在刑法評價上，均得評價為一罪。

㈢想像競合犯：被告經營六合彩賭博之行為，同時觸犯上開3罪名，為想像競合犯，應從情節較重之意圖營利聚眾賭博罪處斷。

㈣本院審酌被告經營六合彩賭博，助長賭風，所為雖不足取，然簽注金額不高，經營規模不大，兼衡其犯罪動機、手段、目的、所生危害及在本院坦承犯行，及被告之夫為身心殘障，有卷存殘障手冊1 紙可證等一切情狀，量處如主文所示之刑，併諭知易科罰金之折算標準。

另扣案之傳真機1 台、倍數表2 張、帳單紀錄表3 張、簽注單42張、號碼紀錄簿1 本，為被告所有且係供本件犯罪所用之物，業據被告陳明在卷，均應依刑法第38條1 項2 款之規定，宣告沒收。

三、依刑事訴訟法第449條第1項、第450條第1項、第454條第2項，刑法第266條第1項前段、第268條前段、後段、第55條、第41條第1項前段、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1 ，逕以簡易判決處刑如主文。

中 華 民 國 96 年 3 月 26 日
刑事第一庭 法 官 曾吉雄
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，得於判決書送達之翌日起十日內，以書狀敘述理由，向本庭提出上訴。
書記官 潘美碧
中 華 民 國 96 年 3 月 27 日
附錄本判決論罪科刑法條全文
刑法第266條第1項前段：
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處一千元以下罰金。