臺灣屏東地方法院民事-PTDV,102,抗,22,20131031,1

臺灣屏東地方法院民事裁定 102年度抗字第22號
抗 告 人 孫秀枝
孫秀琴
相 對 人 孫凡茵
上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國102 年4 月30日本院102 年度司拍字第72號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用新台幣壹仟元由抗告人負擔。

理 由

一、本件原裁定意旨略以：已故孫傳於民國92年5 月1 日向相對人借款新台幣（下同）300 萬元，約定於92年8 月1 日清償，並以如附表所示土地應有部分1/4 （下稱系爭土地應有部分），為相對人設定抵押權（下稱系爭抵押權）以為擔保，經登記在案。

嗣後系爭土地應有部分由抗告人、相對人及孫銀泰、孫培原、孫郁淨、孫瑞雄、孫秀聰8 人共同繼承，依法對系爭抵押權不生影響，而上開借款迄今仍未據清償，相對人聲請拍賣抵押物，核與民法第873條第1項規定相符，應予准許等語，爰裁定准予拍賣抗告人等8 人公同共有之系爭土地應有部分。

二、抗告意旨略以：系爭土地應有部分係因孫傳對第三人張玉武負有損害賠償債務，惟恐張玉武對其聲請強制執行，始以之虛偽設定300 萬元之普通抵押權予相對人，事實上相對人對於孫傳並無借款債權，系爭抵押權亦無任何擔保債權存在，且抗告人於孫傳死亡後，已合法拋棄繼承，抗告人對於系爭土地應有部分並無任何處分權限，相對人逕以抗告人為系爭土地應有部分之公同共有人，對抗告人聲請拍賣抵押物，於法不合。

原裁定遽依相對人之聲請，准予拍賣系爭土地應有部分，於法尚有未洽等語，對原裁定聲明不服，提起抗告，求為廢棄原裁定。

三、按清償期，除法律另有規定或契約另有訂定，或得依債之性質或其他情形決定者外，債權人得隨時請求清償，債務人亦得隨時為清償；

借用人應於約定期限內，返還與借用物種類、品質、數量相同之物，未定返還期限者，借用人得隨時返還，貸與人亦得定1 個月以上之相當期限，催告返還，民法第315條、第478條定有明文。

又按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法院，拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條設有明文。

依此條規定聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，並無確定實體法上法律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否均無既判力，祇須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定。

如對於此項法律關係有爭執時，應由有爭執之人提起訴訟，以求解決，不得僅依抗告程序聲明其有爭執，並據為廢棄拍賣裁定之理由（最高法院51年台抗字第269 號判例參照）。

查本件依卷附抵押權設定契約書、他項權利證明書及土地登記謄本之記載，系爭抵押權為普通抵押權，其所登記之抵押權人為相對人，原債務人及設定義務人均為孫傳，擔保債權額為300 萬元，從形式上審查，系爭抵押權已依法登記，且其清償日期雖為不定期限，惟相對人依民法第478條規定，得定1 個月以上之期間催告返還，而使其清償期屆至，本件相對人聲請拍賣抵押物，堪認已有催告並請求返還借款之行為，其期間又已逾1 個月，自應認其清償期業已屆至，從而，相對人聲請拍賣系爭土地應有部分，揆諸前開說明，於法即無不合，應予准許。

抗告人雖辯稱：相對人對孫傳並無借款債權存在，系爭抵押權乃虛偽設定，其所擔保之債權不存在，且孫傳死亡後，渠等已合法拋棄繼承，並未因繼承而對系爭土地應有部分取得任何權利，相對人不得對渠等聲請拍賣抵押物云云，惟查：系爭抵押權是否虛偽設定，並無擔保債權存在，涉及實體上法律關係是否存在之問題，非本件非訟事件所得審究，應由抗告人另循訴訟途徑以資解決。

又孫傳生前早已於92年6 月3 日將系爭土地應有部分，贈與並移轉於其妻即抗告人之母孫黃金英，迨孫黃金英於100 年5 月15日死亡後，抗告人、相對人及孫銀泰、孫培原、孫郁淨、孫瑞雄、孫秀聰8 人，均未拋棄繼承，因共同繼承而公同共有系爭土地應有部分，並已辦畢繼承登記，有土地登記申請資料、異動索引表及土地登記謄本在卷可稽，足見抗告人係因繼承孫黃金英而取得系爭土地應有部分之權利，並非因繼承孫傳而取得其權利。

原裁定認定抗告人係因繼承孫傳而取得系爭土地應有部分之權利，固與事實不符，抗告人以渠等於孫傳死亡後，已合法拋棄繼承，即謂渠等非為系爭土地應有部分之公同共有人，相對人不得對渠等聲請拍賣抵押物，亦無可採。

綜上所述，抗告人以上開情由提起抗告，指摘原裁定不當，求予廢棄，非有理由，應予駁回。

四、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、第46條、民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第78條、第85條第1項前段，裁定如主

中 華 民 國 102 年 10 月 31 日
民事第二庭 審判長法 官 凃春生
法 官 陳威宏
法 官 謝濰仲
正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由，且經法院許可外，不得再抗告。
如提起再抗告，應於裁定送達後10日內委任律師為訴訟代理人向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告費新臺幣1,000 元。
中 華 民 國 102 年 10 月 31 日
書記官 邱淑婷
附表：
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│編│土       地       坐       落 │地│面    積│權  利│備                    註│
│號├───┬────┬──┬───┤  ├────┤      │                        │
│  │縣  市│鄉鎮市區│段  │地  號│目│平方公尺│範  圍│                        │
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│ 1│屏東縣│塩埔鄉  │新德│284   │建│2,927.84│4分之1│孫凡茵、孫秀枝、孫秀琴、│
│  │      │        │    │      │  │        │      │孫銀泰、孫培原、孫郁淨、│
│  │      │        │    │      │  │        │      │孫瑞雄、孫秀聰8 人公同共│
│  │      │        │    │      │  │        │      │有                      │
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