臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,100,審易,741,20120330,2

臺灣新竹地方法院刑事宣示判決筆錄 100年度審易字第741號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 黃永進
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，檢察官提起公訴（100年度偵字第3847號）後，聲請改依協商程序而為判決，本院於中華民國101年3月30日下午5時，在本院刑事第九法庭宣示判決，出席職員如下：
審判長法 官 吳靜怡
書記官 呂欣穎
通 譯 鄭敏郎
法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主 文：黃永進轉讓第三級毒品，處有期徒刑伍月；

如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案之第三級毒品愷他命拾貳包（總計驗餘淨重拾陸點捌捌玖玖公克），均沒收之。

二、犯罪事實要旨：黃永進明知俗稱K他命之愷他命具有成癮性、濫用性及社會危害性，屬於毒品危害防制條例第2條第2項第3款之第三級毒品，不得非法轉讓，其於民國100年4月11日凌晨3時許，在新竹市○○路之錢櫃KTV包廂內，以新臺幣8,000元之代價，向真實姓名年籍資料不詳之傳播小姐購買愷他命12包後，竟基於轉讓第三級毒品愷他命之犯意，於同日凌晨5時許，在上開錢櫃KTV包廂內，將所持有之第三級毒品愷他命無償轉讓約2公克予友人楊軒翔及2名姓名年籍不詳之傳播小姐施用。

嗣於同日凌晨6時40分許，黃永進駕駛車牌號碼3960-YD號自用小客車搭載楊軒祥，行經新竹市○區○○路與北門街口時因闖紅燈、未繫安全帶、駕車撥打手機，為警於同日凌晨6時50分許，在新竹市○○路與水田路口攔查，經其同意搜索後，在上開自用小客車內扣得愷他命2小包、電子磅秤1台、吸食器1組，另在黃永進之右側褲袋扣得愷他命10小包，而查悉上情。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第8條第3項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第1項第1款、第2款。

四、附記事項：按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；

第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。

從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言；

倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。

又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。

再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度臺上字第884號、99年度臺上字第338號判決意旨參照）。

查扣案之第三級毒品愷他命共12包（保管字號：100年度院安字第90號，扣押物品清單見本院卷第9頁），經送交通部民用航空局航空醫務中心鑑驗後（白色細結晶11袋，淨重共16.5720公克，驗餘淨重16.5714公克；

白色粉末1袋，淨重0.3190公克，驗餘淨重0.3185公克），確均含第三級毒品Ketamin愷他命成分，有該中心鑑定書1份在卷可參（見偵查卷第82頁），係被告黃永進犯上開之罪而查獲之第三級毒品，為違禁物，均應依刑法第38條第1項第1款規定予以沒收。

另扣案之電子磅秤1台、吸食器1組（保管字號：100年度院保字第476號，扣押物品清單見本院卷第11頁），查無積極事證足認係供本案犯行所用，又非違禁物，爰均不另為沒收之諭知，附此敘明。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；

第2款被告協商之意思非出於自由意志者；

第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；

第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；

第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；

法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，檢察官與被告均不得上訴。

六、如有前項得上訴之情形，得自收受宣示判決筆錄送達之日起10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第二審法院。

本案經檢察官洪期榮到庭執行職務。

中 華 民 國 101 年 3 月 30 日
刑事第九庭 書 記 官 呂欣穎
審判長法官 吳靜怡
以上筆錄正本係照原本作成。
中 華 民 國 101 年 3 月 30 日
書 記 官 許榮成
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第8條
轉讓第一級毒品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
前4項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。