臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,105,審易,541,20160907,1

臺灣新竹地方法院刑事宣示判決筆錄 105年度審易字第541號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 陳吉姆
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣新竹地方法院檢察署檢察官提起公訴（105年度偵緝字第239號）後，聲請改依協

商程序而為判決，本院於中華民國105年9月7日下午4時，在本院
刑事第十一法庭宣示判決，出席職員如下：
法 官 王銘勇
書記官 楊嘉惠
通 譯 陳德榮
法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：
一、主 文：
陳吉姆共同持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
扣案第三級毒品愷他命壹包（驗餘淨重貳拾捌點陸捌參玖公克，純質淨重貳拾捌點陸捌肆肆公克）、第三級毒品愷他命壹罐（驗餘淨重零點捌肆陸柒公克，純質淨重零點柒柒伍參公克））、包裝上開第三級毒品愷他命之外包裝袋及罐子各壹個，均沒收之。
二、犯罪事實要旨：
陳吉姆前於民國101年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院於102年1月21日以101年度竹簡字第975號判處有期徒刑4月確定，並於102年3月28日易科罰金執行完畢。
詎不知悔改，與卓文偉(業經本院以104年度簡上字第21號判決確定，下稱前案)共同基於持有第三級毒品愷他命純質淨重20公克以上之犯意聯絡，於103年5月13日下午12時許，與卓文偉一同前往新竹縣新豐鄉中華路工業區路旁，以新臺幣(下同)1萬元之代價，向真實姓名年籍不詳，綽號「何必問」之成年男子購得第三級毒品愷他命1包後，意圖供自己與陳吉姆施用而共同持有之。
嗣警於103年5月14日10時50分許，至卓文偉位於新竹縣○○鄉○○路000巷00弄00號工作地點之休息室執行搜索查獲，並當場扣得卓文偉與陳吉姆共同所有第三級毒品愷他命1包（驗餘淨重28.6839公克，純質淨重28.6844公克）及卓文偉所有之第三級毒品愷他命1罐（驗餘淨重0.8467公克，純質淨重0.7753公克）、K盤1個及K片1張等物，始悉上情。
三、處罰條文：
毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第2條第2項第11條前段、第28條、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條第1項第1款、第2款。
四、附記事項：
（一）按被告行為後，於民國104年12月30日、105年6月22日修正公布之刑法業於105年7月1日施行，本次修法確認沒收為刑法所定刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立性
，並非刑罰（從刑），自無罪刑法定原則之適用與適用行
為時法之必然性，亦與禁止溯及既往原則無關（刑法第2
條修正理由參照），且修正施行後刑法第2條第2項並明定「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」
，而該條項乃規範犯罪行為人行為後，關於沒收、非拘束
人身自由保安處分之法律變更所生新舊法律適用之準據法
，其條文雖經修正，惟尚無新舊法比較之問題，是以就沒
收部分，應逕行適用裁判時之現行刑法相關規定。
（二）末按查獲之第一級、第二級毒品，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文。
而對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪或轉讓第三級毒品所查獲之毒品之沒收，毒品危害防制條例並
無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受
法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之，亦有最高法院100年第3次刑事庭會議決議及最高法院 100年度台上字第7150號判決意旨參照。
經查，本案第三級毒品愷他命1包（驗餘淨重28.6839 公克，純質淨重28.6844 公克）及第三級毒品愷他命1 罐（驗餘淨重0.8467公克，純質淨重0.7753公克），經送衛生福利部草屯療養院鑑驗後，確均含第三級毒品愷
他命成分，有上開鑑驗書1 份在卷可參，自均係被告持有
第三級毒品純質淨重20公克以上罪而查獲之第三級毒品，均屬違禁物，依前揭說明，應依刑法第38條第1項第1款規定，均予以沒收，另包裝上開含第三級毒品愷他命外包
裝袋1 個、包裝上開第三級毒品愷他命之罐子1 個，均係
用於防止毒品裸露、潮濕，便於攜帶、持有，自均應依刑
法第38條第1項第2款規定，併予宣告沒收。
至扣案之K盤1 個、K 卡1 張，固為被告所有，供其施用第三級毒品
愷他命所有之物，然因毒品危害防制條例並無處罰施用第
三級毒品愷他命之犯行，又非違禁物，爰不予宣告沒收，
併此敘明。
五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；
第2款被告協商之意思非出於自由意志者；
第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；
第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；
第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；
法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，檢察官與被告均不得上訴。
六、如有前項得上訴之情形，得自收受宣示判決筆錄送達之日起10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第二審法院。
中 華 民 國 105 年 9 月 7 日
刑事審查庭 書 記 官 楊嘉惠
法 官 王銘勇
以上筆錄證明與原本無異。
中 華 民 國 105 年 9 月 7 日
書 記 官 陳秀子
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條第5項：
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。