臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,105,訴,169,20160825,1

臺灣新竹地方法院刑事判決 105年度訴字第169號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 鍾翊程
被 告 龔麗虹
上開二人
指定辯護人 本院公設辯護人周凱珍
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第4829號），本院判決如下：

主 文

鍾翊程犯附表一各編號「罪名及宣告刑」欄所示之罪，分別處如附表一各編號「罪名及宣告刑」欄所示之刑。

應執行有期徒刑參年陸月。

扣案如附表二編號1 至12之第二級毒品甲基安非他命共拾貳包沒收銷燬；

扣案如附表二編號21之物沒收；

未扣案之販賣毒品所得新臺幣柒仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。

龔麗虹犯販賣第一級毒品罪，累犯，處有期徒刑拾柒年，未扣案之販賣毒品所得新臺幣貳仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額；

又犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑肆年陸月，未扣案之販賣毒品所得新臺幣伍仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。

應執行有期徒刑拾捌年，未扣案之販賣毒品所得新臺幣柒仟元沒收，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。

事 實

一、鍾翊程明知甲基安非他命具有成癮性、濫用性及社會危害性，屬於毒品危害防制條例第2條第2項第1 、2 款所規範之第二級毒品，依法不得持有、販賣，然竟意圖營利，基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於附表一編號1 至8 所示之時間、地點，使用扣案如附表二編號21所示之門號0000000000號行動電話聯絡（除附表一編號8 外），販賣第二級毒品甲基安非他命予古祥偉共8 次牟利（詳細時間、地點、毒品數量及價格，均如附表一上開編號所示）。

嗣為警於民國105 年5 月4 日21時許，持本院核發之搜索票及臺灣新竹地方法院檢察署檢察官核發之拘票，至其位於新竹縣竹北市○○街00號之住處執行搜索並將其拘提到案，並扣得如附表二所示之物。

二、龔麗虹明知海洛因、甲基安非他命具有成癮性、濫用性及社會危害性，如供人施用，對人之身體健康將造成極大危害，業經主管機關公告為毒品危害防制條例第2條第1項第1 、2 款之第一、二級毒品，未經許可均不得非法持有、販售，竟意圖營利，（一）基於販賣第一、二級毒品之犯意，於105 年5 月2 日15時許，在新竹市新竹火車站附近，以每包新臺幣（下同）1,000 元之價格，販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命各1 包與周家如施用（涉犯施用毒品罪嫌，另行偵辦）；

（二）基於販賣第二級毒品之犯意，於105 年5 月5 日9 至10時許，在新竹市○○區○○街00巷00號4 樓，販售第二級毒品甲基安非他命1 包（約半兩即17.5公克）予孫至嚴（涉犯施用毒品罪嫌，另行偵辦）施用，並當場收受5000元，雙方完成交易後，警員於105 年5 月5 日10時30分許，持本院核發之搜索票及臺灣新竹地方法院檢察署檢察官核發之拘票，至上址執行搜索，發現孫至嚴及周家如在現場，當場自孫至嚴身上扣得龔麗虹販售予孫志嚴之上開第二級毒品甲基安非他命1 包（毛重17.7610 公克，淨重16.4110 公克，取樣0.0599公克，餘重16.3511 公克），另扣得龔麗虹所有如附表三所示之物，始查悉上情。

三、案經臺北市政府警察局刑警大隊移送臺灣新竹地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序部分：

一、關於犯罪事實欄一、附表一編號4 部分地點，起訴書原記載「新竹縣竹東鎮鍾翊程之住處附近」，犯罪事實欄二、（一）、（二）犯罪時間及拘提地點，起訴書原記載：「104 年5 月2 日15時許」、「104 年5 月5 日9 時許」、「新竹縣竹北市○○街00號之住處」，業據公訴人當庭更正為「新竹縣竹北市鍾翊程之住處附近」、「105 年5 月2 日15時許」、「105 年5 月5 日9 時許」、「新竹市○○區○○街00巷00號4 樓」等語（見本院105 年度訴字第169 號卷【以下簡稱本院卷】卷第63至64頁、第71頁、第72頁），先予敘明。

二、證據能力：

（一）被告鍾翊程於警詢、檢察官偵訊中及本院審理中所為自白，並無證據證明係出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，亦非違反法定障礙事由經過期間不得訊問或告知義務之規定而為，且被告鍾翊程及指定辯護人亦未主張有何筆錄記載與實際所述不符合之情形而無證據能力，足認被告鍾翊程於警詢、偵查及本院審理中之自白，均屬出於自由意識之陳述，無何任意性之瑕疵可指，依刑事訴訟法第156條第1項、第158條之2規定，應認均有證據能力。

（二）本案據以認定被告鍾翊程、龔麗虹犯罪之供述證據，公訴人、被告鍾翊程、龔麗虹及指定辯護人在本院準備程序及審理中均未爭執其證據能力（見本院卷第66頁、第73頁、第153 至196 頁、第343 至376 頁），復經本院審酌認該等證據之作成無違法、不當或顯不可信之情況，而非供述證據亦非公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4 反面解釋、第159條至第159條之5 之規定，均有證據能力。

貳、實體部分：

一、訊據被告鍾翊程於偵訊、本院準備程序及審理中，就犯罪事實欄一、即附表一所示時、地，其曾販賣第二級毒品予證人古祥偉部分均自白認罪（見本院105 年度聲羈字第73號卷第85頁，本院卷第39頁、第63頁、第345 頁、第360 至363 頁），核與證人古祥偉、鍾宜芳於警詢、偵訊中之證述相符（見臺灣新竹地方法院檢察署105 年度偵字第4829號卷【以下簡稱偵查卷】卷一第176 至184 頁、第212 至216 頁、第220 至222 頁），另有臺灣新竹地方法院檢察署檢察官拘票、報告書（鍾翊程）、阿宏（鍾翊程）與古祥偉105 年1 月4日至105 年4 月18日監聽譯文、臺灣新竹地方法院搜索票、臺北市政府警察局刑事警察大隊搜索筆錄、扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據證明書（鍾翊程）、臺北市政府警察局刑事警察大隊105 年5 月4 日查獲毒品危害防制條例案毒品初步鑑驗報告單3 紙（鍾翊程）、臺北市政府警察局偵辦毒品案件105 年5 月4 日尿液檢驗委驗單（鍾翊程）、鍾翊程涉嫌毒品危害防制條例扣押證物（毒品、手機）共35張照片、臺北市政府警察局刑事警察大隊【古祥偉】於105年5 月5 日指認犯罪嫌疑人紀錄表、0000000000電話申登人資料、臺灣新竹地方法院檢察署105 年6 月21日竹檢坤大105 偵4829字第016979號函【門號0000000000於105 年1 月1日至同年4 月30日之通訊監察票、交通部民用航空局航空醫務中心105 年6 月15日航藥鑑字第0000000 號毒品鑑定書【鍾翊程】在卷（見偵查卷一第3 至4 頁、第14至18頁、第26至31頁、第32至34頁、第35頁、第36至45頁、第190 至192頁，本院卷第53頁、第79至104 頁、第229 至231 頁），足認被告鍾翊程前開具任意性之自白與事實相符，堪信屬實。

本件被告鍾翊程如犯罪事實一、即附表一所載之犯行，事證明確，其犯行洵堪認定，自應依法論科。

二、訊據被告龔麗虹矢口否認犯罪，辯稱：伊於2 年前因賭博積欠周家如2 萬元，尚未歸還，導致周家如及其男友孫至嚴對其懷恨，才挾怨報復誣陷伊有販賣毒品。

犯罪事實欄二、（一）時、地，伊並未與周家如碰面後販售毒品，犯罪事實欄二、（二）時、地，許寶仁至黃垠槙租屋處還車給伊，孫至嚴、周家如亦陪同前往，在該處係黃垠槙交付第二級毒品17.5公克給孫至嚴，伊沒有販賣毒品云云。

（一）經查，就犯罪事實欄二、（一）部分，證人周家如於本院審理中證稱：「我在2 年前就認識龔麗虹，知道可以跟龔麗虹買毒品，以前也跟她拿過，但我有一陣子變乖，沒有跟龔麗虹聯絡。

在105 年5 月5 日前2 、3 日，我和孫至嚴一起騎摩托車，在新竹市火車站附近馬路上巧遇龔麗虹，當時龔麗虹開車，她認出我們，我們停下來後有小聊一下，我跟龔麗虹買海洛因、安非他命各1000元，並當場給錢，當時龔麗虹在車上，我是在車外面跟龔麗虹買毒品，孫至嚴在旁邊，他沒有去看我們交易的情況。」

（見本院卷第156 至174 頁），此與其於警詢中證稱：「我在105年5 月5 日前2 、3 天（105 年5 月2 日）下午3 點，以甲基安非他命1 包1000元、海洛因1 包1000元價格向『小紅』購買毒品。」

、「『小紅』就是龔麗虹，約40歲，身高約160 公分、留短髮、有黑眼圈，身材瘦瘦的。」

（見偵查卷一第232 至235 頁、第247 至248 頁）、於偵訊中證稱：「（問：海洛因及甲基安非他命來源？）105 年5月2 日下午約3 時許，在新竹市火車站附近的路上跟龔麗虹買的，當時我男友有陪我去，我跟我男友騎車，我給他載，龔麗虹好像開一台福斯黑色的房車，龔麗虹一人來，我買海洛因及甲基安非他命各1 包各1 千元，多重我不知道。

是我自己買的，錢是我自己出的，我男友在旁邊，但他沒看到過程，因為我跟龔麗虹在聊天。

我男友有看到我跟龔麗虹在聊天。」

、「（問：你是否在105 年5 月2 日下午3 時許在新竹市火車站附近向龔麗虹購買海洛因及甲基安非他命各1 包，各1 千元？）有。」

、「105 年5 月2 日晚上10點，我在我男朋友孫至嚴在新竹市○○路00巷00號家中的廁所施用兩種毒品，海洛因跟甲基安非他命。

」（見偵查卷一第251 至253 頁）等語，大致相符；

此外，證人孫至嚴於本院審理中證稱：「我認識龔麗虹10幾年，105 年5 月5 日前幾天，我騎摩托車載周家如到新竹市中華路附近找朋友，在新竹火車站附近，跟龔麗虹不期而遇，當時龔麗虹是開車，她認出我們，我們就停在路邊小聊一下，後來周家如自己跟龔麗虹聊天，我到前面去，不知道她們在聊什麼，也不知道周家如是否有跟龔麗虹買毒品。

但是回家後，我和周家如有一起用海洛因，量約1000元，她說是跟龔麗虹買的，在周家如包包裡還有甲基安非他命約1000元。」

（見本院卷第174 至196 頁）、於偵訊中證稱：「我認識龔麗虹有10幾年，最近幾天在新竹火車站附近的路上巧遇龔麗虹、、，（問：你是否有目睹周家如向龔麗虹購買海洛因、甲基安非他命？）當時我機車停在龔麗虹車子的前面，周家如是站在駕駛座旁邊，我沒有聽她們在講什麼，（問：抵達火車站前，你就知道周家如要向龔麗虹買毒品？）不知道，是回到我家之後，周家如才跟我說的。

我問她東西誰的，她說是跟嫂子（龔麗虹）拿的，我問她東西還可以嗎，她說她不知道，我們兩個就一起用用看，（問：周家如有說是以多少錢向龔麗虹購買的？）她說海洛因、安非他命各1000元。」

等語（見偵查卷一第162 至169 頁），且證人周家如於105 年5 月5 日為警查獲後，亦有採集尿液檢驗，呈現嗎啡、可待因、甲基安非他命等陽性反應，此有臺北市政府警察局偵辦毒品案件尿液檢體委驗單、臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司2016/05/19鑑定書在卷可稽（見本院卷第218 至219 頁），堪信證人周家如證稱其於犯罪事實欄二、（一）所載時、地，向被告龔麗虹購買第一級、第二級毒品，嗣於證人孫至嚴住處施用之情，與事實相符。

（二）再查，就犯罪事實欄二、（二）部分：1.證人孫至嚴於本院審理中明確證稱：「105 年5 月5 日當天早上，我和周家如一起去找許寶仁，許寶仁說他要還車給龔麗虹，我答應幫忙，所以就由許寶仁開龔麗虹的車，我開許寶仁的車載周家如一起前往龔麗虹的住處，到附近後，許寶仁把龔麗虹的車停好，就過來開自己的車，我們3 人一起去加油站加油，後來有人打電話給許寶仁說龔麗虹回來了，所以我們就一起開車過去，上樓後，我身上有5000元，就跟龔麗虹買了半兩的甲基安非他命，龔麗虹是從紙袋中將毒品拿出來，我當場給她錢。

當時黃垠槙也在該處看電視，我是跟龔麗虹買毒品，不是跟黃垠槙買。」

（見本院卷第174 至195 頁），此與其警詢中證稱：「我是在105 年5 月5 日上午10時30分，因持有毒品海洛因1包、甲基安非他命1 包、電子磅秤1 臺、注射針筒7 支及安非他命吸食器1 組為警當場查獲。

現場還有我女友周家如及我朋友許寶仁共3 人。

我因為欠地下錢莊錢，我以為是要向我收債的人，所以我才竄逃。

我跟我女友周家如及我朋友許寶仁等共3 人，約於105 年5 月5 日上午10時10分許，搭乘我朋友許寶仁所駕駛之自小客車到場，去向龔麗虹（嫂子）購買甲基安非他命1 包（重量17.5公克左右、價錢新台幣8000元）、、我認識龔麗虹有10幾年了。

我是前幾天在路上遇見她，她說我若需要甲基安非他命就找她買。」

（見偵查卷一第147 至149 頁）、於偵訊中證稱：「本次查扣的甲基安非他命是105 年5 月5 曰上午9 點多在新竹市○○區○○街00巷00號4 樓，向阿嫂也就是警方講的龔麗虹，以8000元現金購買的。

我認識龔麗虹有10幾年，最近幾天在路上是巧遇，她跟我說她就住在中華大學對面。

5 月5 日許寶仁載我前往香山的路上，我有跟許寶仁說看我朋友那邊有沒有毒品，因為該處不好停車，所以許寶仁留在一樓看有沒有擋到人。

我抵達龔麗虹家時，一敲門，她就開了、、該處是一個學生宿舍，只有我進到龔麗虹的房間，她從一個藍色的購物紙袋取出毒品，她房間內當時還有1 個人，那個人在講電話，聲音有點沙啞，裝扮很中性，但我不知道該人是男或是女的，我是跟龔麗虹做甲基安非他命的交易。」

（見偵查卷一第162 至169頁）大致相符。

2.此外，證人周家如於本院審理中、偵訊及警詢中證稱：「105 年5 月5 日，我跟孫至嚴先去找許寶仁，後來許寶仁開車載我們去龔麗虹住處，孫至嚴有說要去跟龔麗虹買第二級毒品，停車後，我有上去該住處，但我進去後亂晃，沒有看到交易過程。」

（見本院卷第156 至174 頁）、「5 日上午我跟我男友及許寶仁要一起去找龔麗虹，因為我男友要跟她買毒品。

我不清楚我男友要跟她買哪種毒品。

我們沒有先電話聯絡。

我們有見到面，孫至嚴被警方搜到的甲基安非他命應該就是跟龔麗虹買的。

多少錢我不知道，在至善街那邊，我男友跟龔麗虹是在屋內交易。」

、「（問：孫至嚴是在105 年5 月5 日上午在龔麗虹至善街35巷20號4 樓的屋內向她購買安非他命，就是被警方所查扣的那一包？）有。」

（見偵查卷一第251 至253 頁）、「105 年5 月5 日我與男朋友孫至嚴搭乘許寶仁所駕駛車輛至新竹市○○區○○街00巷00號4 樓找朋友『小紅』，我男朋友孫至嚴自己要吸食，要向『小紅』買毒品，當時已經完成交易，就是被警方查獲之安非他命1 包。

警察來時，許寶仁是在車上等，在新竹市香山區至善街35巷附近社區大門口前，我當時是從社區走出來就看見警察了，我男朋友孫至嚴跑掉了。

因為他有欠錢莊債務，以為是錢莊的人要討債。

警方在現場查扣孫至嚴所攜帶包包，內有針筒、二級甲基安非他命1 包」（見偵查卷一第232 至235 頁、第247 至248 頁）等語，另證人許寶仁於偵訊、警詢中證稱：「我跟孫至嚴認識不久，是在朋友家認識的，周家如是因為孫至嚴而認識的。

孫至嚴、周家如是今天早上6點多，到湖口大勇路租屋處樓下找我，他們是騎機車來，原本他們兩個找我要我請他們吃海洛因，我不想請他，所以我說我沒有，然後他們就說要到香山找人，早上8 點多，我開車載他們來新竹市，最後到香山查獲地，他們兩個在車上有提到要到香山買毒品。

本次查獲時，我是在樓梯間等孫至嚴、周家如。」

（見偵查卷二第14至16頁）、「當時駕駛車號0000-00 自小客車搭載去找朋友，他們至該地點樓上（我不知道幾樓），我在樓梯間等他們，他們出來時，就遇到警察盤查，孫至嚴跑掉，我跟周家如在場接受警方盤查。

我跟孫至嚴、周家如是朋友關係，他們倆人是男女朋友關係。

我不知道他們是去找誰，但是我猜測他們是去購買毒品，因為他們有先問我有沒有海洛因可以請他們施用，我回答他們我身上沒有海洛因，他們就請我開車載他們至該處，所以我判斷他們是要去購買毒品。」

（見偵查卷二第1 至3 頁）等語，亦與證人孫至嚴證稱其於105 年5 月5 日在新竹市○○區○○街00巷00號4 樓建物內，與被告龔麗虹購買毒品等情相符。

3.再者，警方於105 年5 月5 日上午10時30分許，在新竹市○○區○○街00巷00號4 樓，當場由孫至嚴身上扣得第二級毒品甲基安非他命1 包（毛重17.7610 公克，淨重16.4110 公克，取樣0.0599公克，餘重16.3511 公克），此亦有臺北市政府警察局刑事警察大隊搜索筆錄、扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據證明書【孫至嚴】、臺北市政府警察局刑事警察大隊105 年5 月5 日查獲毒品危害防制條例案毒品初步鑑驗報告單2 紙【孫至嚴】、孫至嚴涉嫌毒品危害防制條例扣押證物【毒品、吸食器、注射針筒、手機】照片8 張及臺北市政府警察局查獲毒品案件檢體送驗紀錄表、交通部民用航空局航空醫務中心105 年6月30日航藥鑑字第0000000Q、0000000 號毒品鑑定書【孫至嚴】各1 份在卷（見偵查卷一第150 至151 頁、第155至156 頁、第158 至159 頁，本院卷第223 至227 頁），堪信證人孫至嚴於犯罪事實欄二、（二）所載時、地，向被告龔麗虹購買第二級毒品，嗣為警當場查獲之情，與事實相符。

此外，起訴書固記載此部分販售金額為8000元，然而，證人孫至嚴於本院審理中證稱：「當天我跟龔麗虹買的毒品價值是8 千元，但我只有給5000元」（見本院卷第189 頁），雖與其於警、偵訊中證述之金額略有不同，然造成此部分差異之原因，係因警、偵訊中，訊問者並未明確區分毒品之價值及實際給付之金額，證人孫至嚴於本院審理中，經檢察官及辯護人為詳細詰問，就交易過程之細節明白交代，且說明「當初身上只有5000元，所以只交付5000元給被告龔麗虹」等語（本院卷第182 頁、第186頁）所為證述明確，應認與事實相符，是就此部分被告龔麗虹所得之金額應予更正，附此敘明。

（三）被告龔麗虹固以前語為辯，然而：1.證人周家如於本院審理中證稱：「我和龔麗虹間沒有債務關係，我沒有跟龔麗虹要賭債。」

（見本院卷第164 頁）、證人孫至嚴於本院審理中亦證稱：「我沒有問過龔麗虹關於賭債的事」（見本院卷第183 頁），實難認證人2 人確有因賭債而誣陷被告龔麗虹之動機。

其次，證人孫至嚴就犯罪事實二、（一）部分被告龔麗虹與證人周家如之交易過程，始終證稱自己並沒有親眼各該完整之交易經過（詳見前述），而證人周家如就犯罪事實二、（二）部分被告龔麗虹與證人孫至嚴之交易過程，亦均證稱自己並沒有親眼完整之交易經過（詳見前述），另證人孫至嚴於105年5 月5 日遭警查獲時，除本案犯罪事實二、（二）向被告龔麗虹購買之第二級毒品甲基安非他命外，尚持有第一級毒品海洛因（詳見前述扣押筆錄），然證人孫至嚴亦從未證稱第一級毒品海洛因與被告龔麗虹有關，而明確區分販賣第一級毒品之上手與被告龔麗虹之區別（見同前頁數），實難認上開2 人有故意誣陷被告龔麗虹之情形。

2.再者，被告龔麗虹固另辯稱犯罪事實二、（一）時，伊將車停在竹北而未與證人周家如等碰面，並提出105 年5 月2 日8 時22分至下午15時20分之電子發票證明聯及交易明細各1 張為佐（見本院卷第377 頁），然而，上開書證至多僅足以證明被告於105 年5 月2 日15時20分前之行蹤，依照竹北及新竹火車站間之地理距離，縱然被告於上開時間仍在竹北，仍可能於同日16時前，抵達新竹市火車站前，上開書證不足以作為對被告龔麗虹有利認定之依據。

3.又被告龔麗虹另稱犯罪事實二、（二）時、地，係由證人黃垠槙販賣毒品，然證人黃垠槙於警詢中證稱：「因為許寶仁昨天跟龔麗虹借轎車，早上龔麗虹在我住處（新竹市○○區○○路00巷00號4 樓) 等他來還車，所以周家如、孫至嚴陪同徐寶仁開車來還給龔麗虹。

、、我沒有販賣毒品給他人。」

（見偵查卷一第83至85頁），且證人孫至嚴始終明確證稱伊係向被告龔麗虹購買毒品，並非向證人黃垠槙購毒，被告龔麗虹所為辯解，與事實顯然不符，均不足採信。

（四）綜前所述，被告龔麗虹犯犯罪事實二、（一）及二、（二）部分犯行明確，應予依法論科。

四、（一）核被告鍾翊程就犯罪事實一、即附表一編號1 至8 所為，均係觸犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪，亦同時成立藥事法第83條第1項之販賣禁藥罪，依「重法優於輕法」法理，應論以毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。

被告鍾翊程販賣第二級毒品前持有該毒品之低度行為，為其販賣之高度行為所吸收，不另論罪。

被告鍾翊程所犯販賣第二級毒品罪8 罪間，其犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。

（二）核被告龔麗虹就犯罪事實二、（一）部分所為，係犯毒品危害防制條例第4條第1項販賣第一級毒品罪（同時成立藥事法第83條第1項販賣禁藥罪部分，亦同前所述，依「重法優於輕法」之法理而適用毒品危害防制條例）、同條第2項販賣第二級毒品罪，被告龔麗虹於上開時、地，以一行為同時販賣第一級毒品及第二級毒品，係一行為而觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之販賣第一級毒品罪處斷。

被告龔麗虹就犯罪事實二、（二）部分所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪。

被告龔麗虹為上開販賣毒品犯行前持有該毒品之低度行為，為其販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。

被告龔麗虹所犯販賣第一級毒品罪、販賣第二級毒品罪2 罪間，其犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。

五、（一）被告鍾翊程曾於：①95年間違反毒品危害防制條例案件，經臺灣高等法院以98年度上訴字第4415號判決判處有期徒刑3 年8 月、3 月，應執行有期徒刑3 年10月，復經最高法院以99年度台上字第5210號判決駁回上訴確定，②96年間犯竊盜罪，經本院以96竹簡字第1103號判決判處有期徒刑4月確定，③96年間違反毒品危害防制條例案件，經本院以96年度竹簡字第1359號判決判處有期徒刑3 月確定，④97年間因犯偽造文書案，經本院以97年度竹簡字第1297號判決判處有期徒刑2 月確定，上開①至④案經臺灣高等法院以99年度聲字第3515號裁定合併定應執行刑為有期徒刑4 年2 月（以下簡稱執行刑一），復於⑤100 年間因犯施用第二級毒品案件，經本院以100 年度竹北簡字第190 號判決判處有期徒刑5 月確定，與執行刑一接續執行，於102 年1 月21日縮短刑期假釋，至103 年10月2 日假釋期滿未經撤銷執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份可按。

被告鍾翊程於受上開有期徒刑之執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之刑之罪，均為累犯，均應依刑法第47條第1項規定，除販賣第二級毒品罪最重本刑無期徒刑部分依法不加重其刑外，均應加重其刑。

（二）被告龔麗虹前曾①於99年間因違反毒品危害防制條例案件，經本院以99年度審訴字第212 號刑事判決判處有期徒刑9 月、8 月，應執行有期徒刑1 年3月確定。

②又於101 年間因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣桃園地方法院以101 年度審訴字第1704號刑事判決有期徒刑10月、6 月，應執行有期徒刑1 年2 月確定。

上開案件自101 年3 月12日起接續執行，嗣於102 年11月21日假釋出監，所餘刑期付保護管束，然因於假釋期間違反保護管束應遵守事項情節重大，經撤銷假釋，應執行殘刑有期徒刑6 月又30日，其於103 年12月17日入監執行，於104 年7 月16日執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份可按。

被告龔麗虹於受上開有期徒刑之執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之刑之罪，為累犯，均應依刑法第47條第1項規定，除販賣第一級毒品罪最重本刑死刑、無期徒刑部分，販賣第二級毒品罪最重本刑無期徒刑部分依法不加重其刑外，加重其刑。

六、按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文，所謂「偵查及審判中均自白」，係指被告於偵查中歷次之陳述，曾經自白，且於各審級審判中歷次之陳述，曾經自白而言（臺灣高等法院98年度第3 次刑事庭庭長法律問題研討會決議參照）。

查被告鍾翊程就附表一編號1 至8 部分於偵查中及於本院審判中均曾自白認罪，核與前開毒品危害防制條例第17條第2項「於偵查及審判中均自白犯罪」之要件相符，均應依上開規定，減輕其刑。

七、復按販賣第一級、第二級毒品罪之法定刑，依毒品危害防制條例第4條第1項、第2項之規定，分別為「死刑或無期徒刑；

處無期徒刑者，得併科新臺幣2 千萬元以下罰金」、「無期徒刑或7 年以上有期徒刑」，然同為販賣第一級或第二級毒品之人，其原因動機不一，犯罪情節亦未必盡同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤之分，甚或僅止於吸毒者友儕間為求互通有無之有償轉讓者亦屬有之，則其販賣行為所造成危害社會之程度即屬有異，然法律科處此類犯罪，所設之法定最低本刑卻一概為「無期徒刑或7 年以上有期徒刑」（販賣二級毒品既遂犯）或，量刑上幾無轉寰餘地，不可謂不重。

於此情形，倘依其情狀處以適當徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則（最高法院95年度台上字第6157號判決意旨參照）。

查被告鍾翊程、龔麗虹2 人就上開犯行，固戕害國民健康，助長施用毒品惡習，所為雖屬不該，惟被告鍾翊程販賣第二級毒品之對象僅有古祥偉1 人，被告龔麗虹販賣第一級毒品之對象僅有周家如1 人、次數僅有1 次，販賣第二級毒品之對象僅有孫至嚴、周家如、次數亦僅有2 次，渠等販賣毒品之數量及金額非鉅，其惡性情節顯較諸大量走私進口或大量販賣毒品之大盤、中盤毒販有所差異，所生危害程度尚非過鉅，對社會危害亦較輕微，犯罪情狀不無可憫恕之處，本院經斟酌上情，認縱對被告鍾翊程、龔麗虹以上開事由減刑後科以最低法定刑度，猶嫌過重，依一般國民生活經驗法則，實屬情輕法重，客觀上足以引起一般人同情，尚有堪資憫恕之處，爰就被告龔麗虹所犯販賣第一級毒品，被告鍾翊程、龔麗虹所犯販賣第二級毒品之犯行，均依刑法第59條之規定，酌予遞減輕其刑，並就上開刑之加重減輕依法先加後遞減之。

八、爰審酌被告鍾翊程、龔麗虹明知毒品危害防制條例所管制之毒品使用後容易成癮，濫行施用，非但對施用者身心造成傷害，且因其成癮性，常使施用者經濟地位發生實質改變而處於劣勢，而衍生個人之家庭悲劇，或導致社會之其他犯罪問題，竟仍加以販賣上開毒品，助長毒品氾濫，有害國人身心健康及社會治安，渠等所為均值非難，且被告鍾翊程、龔麗虹有上述前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷，素行不良。

被告鍾翊程前因103 年6 月間販賣第一級、第二級毒品等犯行經本院羈押，於103 年12月24日具保停止羈押，並於105 年3 月31日以103 年度訴字第340 號判決判處應執行有期徒刑16年（本案由被告鍾翊程上訴，臺灣高等法院審理中），卻於該案審理期間及判決後，又為賺取施用毒品所需經費而犯本案，實不可取，惟念及被告鍾翊程犯後均能坦然面對犯行，自白認罪，並兼衡被告鍾翊程為高中肄業，在市場販售商品，經濟狀況勉持之智識程度、生活狀況，暨其犯罪之目的、動機等一切情狀，分別對被告鍾翊程量處如附表一各編號「罪名及宣告刑」欄位所示之主刑。

被告龔麗虹因販賣第一級、第二級毒品罪，甫經本院於105 年3月31日以103 年度訴字第340 號判決判處應執行有期徒刑8年6 月（本案由被告龔麗虹上訴，臺灣高等法院審理中），竟於上開案件宣判後，未能記取教訓，旋於105 年5 月間犯本案，不僅未能反省所為，甚至將全部責任推託予他人，犯後態度難認良好，並兼衡被告龔麗虹為專科肄業，曾任送貨員、攤商等工作，經濟狀況小康之智識程度、生活狀況，暨其犯罪之目的、動機等一切情狀，分別對被告龔麗虹量處如主文所示之主刑，以茲懲戒。

九、另按刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式，採限制加重原則，亦即非以累加方式定應執行刑，該條第5款即明定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾30年」，是本案審酌被告鍾翊程、龔麗虹所犯前揭之可合併定應執行刑之各罪，其犯罪時間均屬集中，且犯罪手法類似，如以實質累加之方式定應執行刑，處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反罪責原則，及考量因生命有限，刑罰對被告等人造成之痛苦程度，係隨刑度增加而生加乘效果，而非以等比方式增加，是本院認以隨罪數增加遞減其刑罰之方式，當足以評價被告鍾翊程、龔麗虹行為之不法性之法理（即多數犯罪責任遞減原則）。

爰依前所述，就被告鍾翊程所犯附表一之8 罪定應執行刑為有期徒刑3 年6 月，就被告龔麗虹所犯2 罪定應執行宜行為有期徒刑18年。

十、沒收：

（一）刑法第2條、第38條（含增定38條之1 、之2 ）於104 年12月30日修正公布（38條之3 於105 年6 月22日修正公布），並自105 年7 月1 日施行。

修正後刑法第2條第2項規定：沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，及刑法施行法第10條之3第2項規定：105 年7 月1日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。

是刑法就沒收之規定全盤修正，並明定除現行法中有特別規定而依特別規定外，不再適用其他法律關於沒收之相關規定，回歸一體適用刑法。

惟毒品危害防制條例係針對毒品犯罪之特別規定，屬刑法之特別法，且毒品危害防制條例第18條、第19條均於105 年6 月22日修正公布，自同年7 月1 日施行，其修正目的乃為因應中華民國刑法施行法第10條之3第2項所定排除其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，由此益徵修正後毒品危害防制條例第18條就毒品沒收銷燬、第19條就供犯同條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用之物，及犯第4條之罪所用之交通工具沒收之規定，係刑法沒收專章之特別規定。

至於毒品危害防制條例第18、19條所定之毒品及犯罪所用之物及交通工具外，其他毒品犯罪之沒收，例如犯罪所得，自仍應回歸適用修正後刑法之規定。

（二）按修正後毒品危害防制條例第18條第1項前段規定：「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於『犯罪行為人』與否，均沒收銷燬之」，是本案被告鍾翊程所有如附表二編號1 至12所示之第二級毒品甲基安非他命及無法與所裝盛甲基安非他命析離之包裝袋，均應依上開規定沒收銷燬之，至鑑驗耗損部分，因已滅失不存在，自無庸併予宣告沒收銷燬。

（三）按修正後毒品危害防制條例第19條第1項規定「犯第四條至第九條、第十二條、第十三條或第十四條第一項、第二項之罪者，其供犯罪所用之物，『不問屬於犯罪行為人與否』，均沒收之。」

，本案扣案如附表編號21所示之行動電話，為被告犯附表一編號1 至7 所示7 次犯行所用之物，自應依修正後毒品危害防制條例第19條第1項規定，不問屬於被告鍾翊程與否，分別於被告鍾翊程上開販賣第二級毒品罪之主文內宣告沒收；

又上開物品既已扣案，即得直接「原物沒收」，而不生追徵其價額之問題。

（四）另關於「犯罪所得」之沒收，刑法新增第38條之1 ：「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。

但有特別規定者，依其規定。」

、「犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：一、明知他人違法行為而取得。

二、因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得。

三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因而取得。」

、「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。」

、「第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。」

、「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。」

規定，除擴大沒收之主體範圍（除沒收犯罪行為人取得之犯罪所得外，第三人若非出於善意之情形取得犯罪所得者，亦均得沒收之）外，亦明定犯罪所得之範圍（不限於司法院院字第二一四０號解釋，犯罪所得之物，係指因犯罪「直接」取得者，而擴及於「其變得之物、財產上利益及其孳息」；

另參酌本條立法理由略謂：「依實務多數見解，基於徹底剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因之意旨，不問成本、利潤，均應沒收」等旨，故犯罪所得亦包括成本在內），並於犯罪所得全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，以「追徵價額」替代之。

此外，為符合比例原則，兼顧訴訟經濟，並考量義務沒收對於被沒收人之最低限度生活之影響，增訂第38條之2第2項之過苛調節條款，於宣告第38條、第38條之1之沒收或追徵在個案運用「有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者」，得不宣告或酌減之。

依前所述，被告鍾翊程就本件如犯罪事實一、即附表一編號1 至8 所示販賣第二級毒品部分，除附表一編號1 外，其餘販賣第二級毒品所得財物，均已取得，被告龔麗虹就本件犯罪事實二、（一）販賣第一級及第二級毒品各1000元，犯罪事實二、（二）販賣第二級毒品5000元部分，亦均已取得，雖均未扣案，但如宣告沒收或追徵，亦核無修正後刑法第38條之2第2項所定「過苛之虞」、「欠缺刑法上之重要性」、「犯罪所得價值低微」或「為維持受宣告人生活條件之必要」情形，自均應依修正後刑法第38條之1第1項、第3項規定，分別於各該販賣毒品罪之主文內宣告沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

（五）至於附表二編號13至20、21至23、附表三及其他卷內所示之扣案物，因尚涉及其他偵查中案件，未移送本院，此有本院公務電話紀錄可稽（見本院卷第52頁），亦難認與本案犯罪有關，本院不予宣告沒收，附此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第1項、第2項、第17條第2項、第18條第1項、第19條第1項，刑法第2條第2項、第11條、第38條之1第1項、第3項、第47條第1項、第59條、第51條第5款、第55條，刑法施行法第10條之3 ，判決如主文。

本案經檢察官黃依琳到庭執行職務。

中 華 民 國 105 年 8 月 25 日
刑事第一庭 審判長 法 官 馮俊郎
法 官 羅紫庭
法 官 張詠晶
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，上訴書狀應敘述具體理由。
上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院(均須按他造當事人之人數附繕本 )「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 105 年 8 月 25 日
書記官 呂聖儀
附錄法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
附表一
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│編號│  犯罪時間    │ 犯罪地點   │行為人│販售對象│ 毒品數量及價格 │被告鍾翊程使用之│罪名及宣告刑                │
│    │              │            │      │        │                │行動電話及譯文  │                            │
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│ 1  │105年1月4日上 │新竹縣湖口鄉│      │        │甲基安非他命1小 │0000000000，    │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │午6時8分許    │湖口工業區古│鍾翊程│ 古祥偉 │包，新台幣(下同 │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │祥偉擔任保全│      │        │)1,000元(古祥偉 │譯文編號001-003 │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │之工作地    │      │        │賒帳)           │（偵查卷一第14頁│級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │）              │收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │            │      │        │                │                │示之物沒收。                │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
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│ 2  │105年1月8日上 │新竹縣竹北市│鍾翊程│ 古祥偉 │甲基安非他命1小 │0000000000，    │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │午4時38分許   │某處        │      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │            │      │        │                │譯文編號008-009 │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │            │      │        │                │（偵查卷一第14頁│級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │背面）          │收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │            │      │        │                │                │示之物沒收，未扣案之犯罪所得│
│    │              │            │      │        │                │                │新台幣壹仟元沒收，如全部或一│
│    │              │            │      │        │                │                │部不能沒收時，追徵其價額。  │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
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│ 3  │105年2月1日上 │新竹縣竹北市│鍾翊程│古祥偉  │甲基安非他命1小 │0000000000，    │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │午11時20分許  │喬蓮旅社附近│      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │            │      │        │                │譯文編號013-016 │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │            │      │        │                │（偵查卷一第15頁│級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │）              │收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │            │      │        │                │                │示之物沒收，未扣案之犯罪所得│
│    │              │            │      │        │                │                │新台幣壹仟元沒收，如全部或一│
│    │              │            │      │        │                │                │部不能沒收時，追徵其價額。  │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
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│ 4  │105年2月27 日 │新竹縣竹北市│鍾翊程│古祥偉  │甲基安非他命1小 │0000000000，    │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │上午7時13 分許│鍾翊程之住處│      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │附近（起訴書│      │        │                │譯文編號022-026 │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │原記載新竹縣│      │        │                │（偵查卷一第15頁│級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │竹東鎮，業經│      │        │                │背面）          │收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │更正）      │      │        │                │                │示之物沒收，未扣案之犯罪所得│
│    │              │            │      │        │                │                │新台幣壹仟元沒收，如全部或一│
│    │              │            │      │        │                │                │部不能沒收時，追徵其價額。  │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
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│ 5  │105年3月9日上 │新竹縣竹北市│鍾翊程│古祥偉  │甲基安非他命1小 │ 0000000000，   │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │午9時52分許   │外環道附近  │      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │            │      │        │                │譯文編號029-032 │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │            │      │        │                │（偵查卷一第16頁│級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │）              │收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │            │      │        │                │                │示之物沒收，未扣案之犯罪所得│
│    │              │            │      │        │                │                │新台幣壹仟元沒收，如全部或一│
│    │              │            │      │        │                │                │部不能沒收時，追徵其價額。  │
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│ 6  │105年3月18 日 │新竹縣竹北市│鍾翊程│古祥偉  │甲基安非他命1小 │0000000000，    │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │上午4時許     │某陸橋旁的土│      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │地公廟      │      │        │                │                │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │            │      │        │                │譯文編號036 （偵│級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │查卷一第16頁背面│收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │            │      │        │                │）              │示之物沒收，未扣案之犯罪所得│
│    │              │            │      │        │                │                │新台幣壹仟元沒收，如全部或一│
│    │              │            │      │        │                │                │部不能沒收時，追徵其價額。  │
├──┼───────┼──────┼───┼────┼────────┼────────┼──────────────┤
│ 7  │105年4月9日上 │新竹縣竹北市│鍾翊程│古祥偉  │甲基安非他命1小 │0000000000，    │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │午6時5分許    │某陸橋旁的土│      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │              │地公廟      │      │        │                │                │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │            │      │        │                │譯文編號045-048 │級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │（偵查卷一第17頁│收銷燬，扣案如附表二編號21所│
│    │              │            │      │        │                │正、背面）      │示之物沒收，未扣案之犯罪所得│
│    │              │            │      │        │                │                │新台幣壹仟元沒收，如全部或一│
│    │              │            │      │        │                │                │部不能沒收時，追徵其價額。  │
├──┼───────┼──────┼───┼────┼────────┼────────┼──────────────┤
│ 8  │105 年4 月29日│新竹縣竹北市│鍾翊程│古祥偉  │甲基安非他命1小 │                │鍾翊程販賣第二級毒品，累犯，│
│    │至同年月30日中│某陸橋旁的土│      │        │包，1,000元     │                │處有期徒刑貳年肆月。        │
│    │午間某時      │地公廟      │      │        │                │                │扣案如附表二編號1 至12之第二│
│    │              │            │      │        │                │                │級毒品甲基安非他命共拾貳包沒│
│    │              │            │      │        │                │                │收銷燬，未扣案之犯罪所得新台│
│    │              │            │      │        │                │                │幣壹仟元沒收，如全部或一部不│
│    │              │            │      │        │                │                │能沒收時，追徵其價額。      │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
│    │              │            │      │        │                │                │                            │
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附表二
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│編號│  物品名稱/數量 │附註                              │
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│1-12│甲基安非他命3 袋│毛重共2.8330公克（含3 袋3 標籤），│
│    │（原扣押物品目錄│淨重2.1160公克，取樣0.0003公克，餘│
│    │表編號4 、6 、9 │重2.1157公克。                    │
│    │）              │                                  │
│    │                │                                  │
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│    │甲基安非他命9 袋│毛重共12.1030 公克（含9 袋9 標籤）│
│    │（原扣押物品目錄│，淨重9.7220公克，取樣0.0003公克，│
│    │表編號1-3 、5 、│餘重9.7217公克。                  │
│    │7 、8 、10-12 ）│                                  │
│    │                │                                  │
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│ 13 │FM2 1包         │毛重：0.69g 、淨重：0.4g          │
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│ 14 │FM2 1包         │毛重：0.75g 、淨重：0.55g         │
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│ 15 │愷他命1 包      │毛重：0.57g 、淨重：0.37g         │
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│ 16 │FM2 5 顆        │毛重：1.29g 、淨重：1.0g          │
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│ 17 │塑膠管 7 支     │                                  │
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│ 18 │夾鏈袋 1 批     │                                  │
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│ 19 │吸食器 2 組     │                                  │
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│ 20 │玻璃球   1 顆   │                                  │
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│ 21 │HTC 紅色手機雙卡│（含門號0000-000000SIM卡1 張）    │
│    │機 1 支         │                                  │
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│ 22 │SIM 卡 1 張     │ （門號 0000-000000 號）          │
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│ 23 │銀色平板電腦    │  ET-427                          │
│    │1 台            │                                  │
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附表三
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│編號│物品名稱              │數量                │
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│ 1  │SAMSUNG               │1支                 │
│    │0000-000000           │                    │
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│ 2  │SAMSUNG               │1支                 │
│    │0000-000000           │                    │
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│ 3  │SAMSUNG               │1支                 │
│    │0000-000000           │                    │
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