臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,109,訴,377,20200826,2

臺灣新竹地方法院刑事判決
109年度訴字第377號
公 訴 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
被 告 李文隆


上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（109 年度偵字第1775、1480、3384、4261號），本院判決如下：

主 文

李文隆犯轉讓禁藥罪，共三罪，均累犯，處有期徒刑參月。

應執行有期徒刑陸月。

未扣案搭配0000000000門號之行動電話壹支（含SIM卡壹張）沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

事實及理由

一、李文隆明知甲基安非他命係毒品危害防制條例列管之第二級毒品，亦為行政院衛生署公告為禁止使用之藥品，屬於藥事法所稱之禁藥，不得擅自轉讓。

竟基於轉讓禁藥甲基安非他命之犯意，於附表所示時間、地點，無償轉讓甲基安非他命供羅吉庶施用。

二、上開事實，業據被告李文隆於警詢、偵查及本院準備程序時坦承不諱，核與證人羅吉庶於警詢、偵查時之證述大致相符，並有通訊監察譯文在卷可參，足認被告所為任意性之自白核與事實相符，堪以採信。

從而，被告本案犯行事證明確，應予依法論科。

三、論罪科刑：㈠按甲基安非他命雖係毒品危害防制條例所規定之「第二級毒品」，但亦屬於藥事法第22條第1項第1款所稱之「禁藥」。

而明知為禁藥而轉讓者，藥事法第83條第1項亦有處罰之明文。

故行為人明知為禁藥即「甲基安非他命」而轉讓予他人者，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之「轉讓第二級毒品罪」外，亦構成藥事法第83條第1項之「轉讓禁藥罪」，此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之「法條競合」情形，應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理，擇一處斷。

而毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金」，較藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為輕，是被告轉讓甲基安非他命之行為，應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷。

故核被告就附表所為犯行，均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。

㈡而持有甲基安非他命之行為與轉讓行為同為實質上一罪之階段行為，高度之轉讓行為既已依藥事法加以處罰，依法律適用完整性之法理，其低度之持有甲基安非他命行為，自不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰（最高法院82年度台上字第4076號、第6613號判決意旨參照），且藥事法對於持有禁藥之行為並未設有處罰規定，故就被告轉讓甲基安非他命予羅吉庶前持有該毒品之低度行為，不另予以處罰。

㈢被告前因酒駕之公共危險案件，經本院106 年度竹北交簡字第183 號判決判處有期徒刑2 月確定，於民國106 年11月1日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可據，其受徒刑之執行完畢，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之上揭各罪，均為累犯。

惟參酌司法院大法官釋字第775 號解釋意旨，本院認被告本案所犯之罪之罪質與前案有異，且係於前案執畢後逾兩年而為，尚難遽認其刑罰反應力薄弱，故認被告本案所為雖為累犯，但應無刑法第47條第1項加重其最低本刑規定之適用。

㈣被告雖於偵審中均自白犯罪，惟其所為既論以藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，自不得割裂適用毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，惟其犯後態度良好，仍可作為量刑時之有利審酌。

㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視政府之反毒政策，欠缺法治觀念，竟轉讓禁藥予他人施用，助長施用毒品惡習，戕害他人身體健康，且有危害社會安全之虞，所為實無足取，本當從重量刑。

惟念及被告坦承犯行，參以其本案轉讓毒品之數量尚微，兼衡其生活狀況、智識程度、素行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並定應執行刑如主文所示。

㈥未扣案搭配0000000000門號行動電話（含SIM 卡1 張），係被告所有供犯本案之罪所用之物，為被告坦認在卷，應依刑法第38條第2項前段、第4項規定諭知沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官葉子誠提起公訴，檢察官高如應到庭執行職務。

中 華 民 國 109 年 8 月 26 日
刑事第四庭 法 官 楊祐庭
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，上訴書狀應敘述具體理由。
上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院(均須按他造當事人之人數
附繕本 )「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 109 年 8 月 26 日
書記官 陳紀語
附 表：

編號 轉讓對象 轉讓時間 轉讓地點 轉讓毒品種類、數量 譯文編號、內容 1 羅吉庶 108 年12月19日下午6 時許 屏東縣枋山鄉楓港村某民宿內 甲基安非他命0.1 公克 4-1 、4-2 ；
李文隆於109 年12月19日凌晨1 時58分許，以0000000000門號行動電話與羅吉庶聯繫，告知羅吉庶要攜帶吸食器，其會請羅吉庶施用甲基安非他命 2 羅吉庶 108 年12月20日上午6 時30分許 屏東縣枋山鄉楓港村某民宿內 甲基安非他命0.1 公克 3 羅吉庶 108 年12月20日晚間7 時30分許 臺東縣大武鄉尚武村某民宿內 甲基安非他命0.1 公克

附錄本案論罪科刑法條：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣1 億元以下罰金；
致重傷者，處3 年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7 千5 百萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。