臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,100,訴,332,20120314,1

臺灣新竹地方法院刑事判決 100年度訴字第332號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 王家扁
選任辯護人 徐國楨律師
上列被告因違反兒童及少年性交易防制條例案件，經檢察官提起公訴（100 年度偵字第2172號），本院判決如下：

主 文

王家扁犯圖利使未滿十八歲之人為性交易罪，處有期徒刑貳年肆月，併科罰金新臺幣拾萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。

事 實

一、王家扁於民國99年2 月底，透過真實姓名年籍不詳之成年男子「張國政」（音譯）結識甲女（84年9 月生，卷內代號00000000，真實姓名年籍詳卷），明知甲女未滿18歲，因缺錢花用，亟欲尋找工作，竟基於意圖營利媒介使未滿18歲女子與他人為性交易之集合犯意，以門號0000000000之行動電話，與附表一編號一至四「交易對象」欄所示不知情之成年男子（均另經臺灣新竹地方法院檢察署檢察官以100 年度偵字第2172號為不起訴處分）相約，而於附表一編號一至四所示「交易時間」、「交易地點」，媒介甲女與前揭男子以「交易代價」欄所示之金額為性交行為，並由甲女於性交行為完成後，向各該交易對象收取款項交予王家扁，再由王家扁給付甲女各該「分得金錢」欄所示金額，供作甲女置裝及生活所需，以此方式媒介甲女為性交易，從中獲取利益。

嗣於民國99年3 月12日11時許，為警據報臨檢新竹市○○○街22巷6 弄28號星河賓館303 號房，尋獲甲女後，甲女自行取出記載上開性交易對象行動電話號碼（或綽號）之紙條6 紙（如附表二所示）予警扣案，始循線查悉上情。

二、案經新竹市警察局第二分局移送臺灣新竹地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、證據能力部分

一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據。

另按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4 條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。

當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項同意，刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5 分別定有明文。

該條立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除，惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據；

或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。

查本件就被告王家扁以外之人於審判外之言詞或書面陳述屬傳聞證據部分，檢察官、被告及其選任辯護人於本院準備程序中均表示沒有意見（見本院100 年度審訴字第577 號卷第23頁、本院100 年度訴字第332 號卷【以下簡稱本院卷】第12頁背面），且迄於言詞辯論終結前亦未聲明異議，復本院認其作成之情形並無不當情形，經審酌後認為適當，均應認於本案有證據能力。

二、另本件認定事實引用之卷內其餘非供述證據部分資料，並無證據證明係公務員違背法定程序取得，且被告亦未於言詞辯論終結前表示無證據能力，應可作為本件之證據。

貳、實體部分：

一、訊據被告王家扁於本院準備程序及審理中對於前揭犯罪事實均自白認罪（見本院100 年度審訴字第577 號卷第22頁背面、本院卷第11至12頁、第29頁），核與證人甲女於警詢、檢察官偵訊中所證述之情節相符（見臺灣新竹地方法院檢察署100 年度偵字第2172號偵查卷【以下簡稱偵查卷】第21至23頁、第24至26頁、第127 至130 頁、第134 至137 頁），另有證人吳富欽於警詢、檢察官偵訊時所為證述（見偵查卷第13至15頁、第113 至115 頁）、新竹市警察局第二分局文華派出所巡佐吳炳賢於100 年2 月7 日製作之偵查報告1 份、新竹市警察局第二分局99年3 月12日上午11時0 分至5 分扣押筆錄（受執行人甲女）、扣押物品目錄表各1 份、扣押物品影本1 份、行動電話0000000000號（申請人王家扁）雙向通聯調閱查詢單（990301至990312）1 份、證人甲女指認照片（王家扁、林楊富、吳富欽、周文朕、葉斯友、桑玉玲）6 張在卷可參（見偵查卷第28至29頁、第30至31頁、第32頁、第33頁、第45至74頁、第36至41頁），足認被告具任意性之自白與事實相符，堪以採信，本件被告犯行足堪認定，應予依法論科。

二、論罪科刑部分：

（一）查甲女於附表一編號一至四時間為未滿18歲之女子，有其真實姓名對照表在卷為憑（附於偵查卷末證物袋）。

按兒童及少年性交易防制條例為有關兒童及少年性交易防制事項之特別法，優先他法適用。

本條例未規定者，適用其他法律之規定，兒童及少年性交易防制條例第5條定有明文。

次按兒童及少年性交易防制條例第23條第2項與刑法第231條第1項之基本犯罪構成事實相同，兒童及少年性交易防制條例第23條第2項為刑法第231條第1項之特別規定（被媒介對象為未滿18歲之人），最高法院95年度臺上字第7243號判決意旨可資參照。

被告意圖營利於如附表一編號一至四所示時、地，媒介使未滿18歲之甲女與如附表一編號一至四所示之人為性交行為獲取對價而為性交易，所犯兒童及少年性交易防制條例第23條第2項之罪為刑法第231條第1項之特別規定，自應優先適用，而僅論以兒童及少年性交易防制條例第23條第2項意圖營利媒介使未滿18歲之人為性交易罪。

（二）又按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪；

學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高法院95年度台上字第1079號判決意旨參照）。

而刑法第231條第1項之意圖使女子與他人為性交之行為，而媒介以營利罪之成立，本質上即具有反覆性，倘行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時間及空間內反覆從事，無非其營利行為所當然，於行為概念上，應認為包括的一罪，僅接受一次刑法之評價為已足。

且如將各次媒介、容留行為在刑法上逐一評價並分別論處罪刑，將產生刑罰過重之不合理現象。

本件被告持續進行媒介性交易之營業行為顯具有反覆、延續實行之特徵，從而在行為概念上，應評價認係包括一罪之集合犯（臺灣高等法院暨所屬法院97年法律座談會刑事類提案第10號研究意見及研討結果可資參照）。

被告於附表一編號一至四所示時間，自始即基於集合性之犯意，意欲使甲女為性交易多次，而有反覆實行之性質，應評價為集合犯之一罪，而僅論以一罪，本件公訴人認被告前揭所為，犯意個別，行為互殊而應予分論併罰，應屬誤會，附此敘明。

（三）另兒童及少年性交易防制條例第23條第2項，屬於對被害人為18歲以下少年所設特別處罰規定，自毋庸再依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項（100 年11 月30日修正前為兒童及少年福利法第70條第1項）規定加重刑罰。

（四）另按刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對有罪被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準，並於同法第59條賦予法院以裁量權，如認「犯罪之情狀可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑」。

而刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定低度刑，是否仍嫌過重等等，以為判斷。

查被告為前揭媒介未滿18歲女子為性交易之行為期間約5 日，共媒介4 名成年男子與甲女性交，所涉犯罪情節，並無積極證據足認有大規模集團化經營之情形，亦無證據足認有任何違反甲女意願為前開行為之舉，參酌其所得利潤非多、而其父親常年患有心臟疾病、目前尚須扶養未成年子女，本案犯罪經警查獲後，已於99年3 月15日覓得正當職業，至本案審理期間，未再涉犯其他刑事案件，有診斷證明書2 份、戶籍謄本1 份、在職證明書1 份、各類所得扣繳暨免扣繳憑單2 張、薪資袋2 份、臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷（見本院卷第34至35頁、第37至39頁、第40頁、第41頁、第42至43頁），本院認如量處法定最輕本刑實有情輕法重失衡之情，如科以最低度刑猶嫌過重，應可認有憫恕之事由，依刑法第59條之規定減輕其刑。

（五）爰審酌被告前於98年間，因犯營利姦淫猥褻案件，經本院以98年度審訴字第803 號案件判決判處有期徒刑4 月，緩刑2 年確定，此有臺灣高等法院被告前案記錄表1 份在卷，被告於緩刑中又犯媒介未滿18歲之女子為性交易案件，危害社會善良風俗，且對於當時未滿18歲之甲女身心造成損害，及考量被告因上開犯行所獲得之利益，犯後坦承犯行，尚具悔意，及其素行、犯罪手段、目的等一切情狀，量處如主文所示之刑，併科罰金新臺幣10萬元，並諭知罰金易服勞役之折算標準。

三、扣案如附表二所示之物，係屬甲女所有，經甲女於警詢中供述明確（見偵查卷第21至26頁），非屬被告所有之物，亦非屬違禁物，不得宣告沒收。

至於未扣案門號0000000000之行動電話，固為被告用於犯本案所用之物，然未經扣案，卷內亦無證據足認該物尚存在，為免執行之困難，亦不予宣告沒收，附此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，兒童及少年性交易防制條例第23條第2項，刑法第11條前段、第59條、第42條第3項前段，判決如主文。

本案經檢察官黃依琳到庭執行職務。

中 華 民 國 101 年 3 月 14 日
刑事第四庭 審判長 法 官 黃美文

法 官 林建鼎

法 官 張詠晶
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，上訴書狀應敘述具體理由。
上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院(均須按他造當事人之人數附繕本 )「切勿逕送上級法院」。
書記官 吳玉蘭
中 華 民 國 101 年 3 月 14 日
附表一
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│編號│交易時間│交易地點    │交易對象（綽號│交易代價/ │
│    │（民國年│            │）/ 知情與否/ │分得金錢  │
│    │月日/時 │            │持用電話      │（新臺幣）│
│    │：分）  │            │              │          │
│    │        │            │              │          │
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│ 一 │99.03.01│新竹市田美三│林揚富（不知情│8,000元/  │
│    │/14:30許│街22 巷6弄28│）0000000000  │3,500元   │
│    │        │號星河賓館6 │              │          │
│    │        │、7 樓某房內│              │          │
│    │        │（起訴書誤載│              │          │
│    │        │為303 號房內│              │          │
│    │        │，經公訴人當│              │          │
│    │        │庭更正，下同│              │          │
│    │        │）          │              │          │
├──┼────┼──────┼───────┼─────┤
│ 二 │99.03.02│新竹市田美三│吳富欽（綽號老│3,500元/  │
│    │/14:40許│街22 巷6弄28│爹）（不知情）│1,500元   │
│    │        │號星河賓館6 │0000000000    │          │
│    │        │、7 樓某房內│              │          │
│    │        │            │              │          │
│    │        │            │              │          │
├──┼────┼──────┼───────┼─────┤
│ 三 │99.03.02│新竹市田美三│周文朕（綽號小│6,000元/  │
│    │/16:50許│街22 巷6弄28│周）（不知情）│4,000元   │
│    │        │號星河賓館6 │0000000000    │          │
│    │        │、7 樓某房內│              │          │
│    │        │            │              │          │
│    │        │            │              │          │
├──┼────┼──────┼───────┼─────┤
│ 四 │99.03.04│新竹市田美三│葉斯友（綽號小│4,000元/  │
│    │/15:00許│街22 巷6弄28│友）（不知情）│2,000元   │
│    │        │號星河賓館6 │0000000000    │          │
│    │        │、7 樓某房內│              │          │
│    │        │            │              │          │
│    │        │            │              │          │
└──┴────┴──────┴───────┴─────┘
附表二

1.紙條1張（0000000000）
2.紙條1張（0000000000）
3.紙條1張（0000000000）
4.紙條1張（0000000000）
5.紙條1張（0000000000）
6.紙條1張（0000000000）