臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,106,易,566,20170808,1

臺灣新竹地方法院刑事判決 106年度易字第566號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 呂美虎
指定辯護人 本院公設辯護人周凱珍
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（106 年度毒偵字第828 號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經檢察官聲請改依協商程序而為判決，本院裁定進行協商程序，判決如下：

主 文

呂美虎施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑拾壹月。

扣案之甲基安非他命壹包（含包裝袋壹只，驗後淨重零點貳陸貳捌公克）沒收銷燬、吸食器壹組，沒收。

犯罪事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實第六行應更正「新竹縣○○市○○街000 巷00號」，證據部分應補充「被告呂美虎於本院準備程序中之自白」，其餘均引用檢察官起訴書所載（如附件）。

二、本件經檢察官與被告審判外達成協商之合意且被告已認罪，其合意內容為：「㈠被告就起訴書所載之罪，就施用第二級毒品罪，累犯，願受有期徒刑11月之宣告。

㈡扣案之安非他命吸食器一組，沒收之。

㈢扣案之甲基安非他命，沒收銷燬之。」

經查，上開協商合意並無刑事訴訟法第455條之4第1項所列情形之一，檢察官聲請改依協商程序而為判決，本院爰不經言詞辯論，於協商合意範圍內為協商判決，合予敘明。

三、應適用之法條：刑事訴訟法第455條之2第1項、第455條之4第2項、第455條之8 ，毒品危害防制條例第11條第2項、第18條第1項，刑法第11條、第47條第1項、第38條第2項。

四、附記事項：

（一）按毒品危害防制條例於92年7 月9 日修正公布，自93年1月9 日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序區分為「初犯」、「5 年內再犯」、「5 年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而，依修正後之規定，祇於「初犯」及「5 年後再犯」2 種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀察、勒戒或強制戒治釋放後，5 年內均無施用毒品之行為，始能認其前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得於5 年後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、勒戒等程序。

倘5 年內已經再犯，經依法再為保安處分或追訴處罰，縱其第3 次（或第3次以上）施用毒品之時間，在初犯之保安處分執行完畢釋放5 年以後，即與「5 年後再犯」之情形有別，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，應由檢察官逕行起訴，始符新法修正之本旨（最高法院97年第5 次刑事庭會議決議、97年度台非字第540 號判決參照）。

經查，被告於87年間因施用毒品案件，經本院以87年度毒聲字第645 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，經臺灣新竹地方法院檢察署檢察官以87年度偵字第4792號為不起訴處分確定。

復於90年間因施用毒品案件，經本院以91年度毒聲字第426 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，經臺灣新竹地方法院檢察署檢察官以90年度毒偵字第1754號為不起訴處分確定。

又於94年間，因施用第二級毒品案件，經本院以94年度竹簡字第617 號判決判處有期徒刑4 月確定。

是以，被告於初犯施用毒品案件經觀察勒戒執行完畢後之5 年內曾再犯施用毒品之罪，並經法院判處有期徒刑確定一情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是其於該次觀察勒戒、強制戒治執行完畢後5 年後再犯施用毒品犯行，徵諸前開最高法院刑事庭會議決議意旨，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察勒戒程序已無法收其實效，自應依法予以論罪科刑。

（二）被告前於102 年間，因施用毒品案件，經本院以102 年度審易字第129 號判決判處有期徒刑8 月確定；

另於同年間，因施用毒品案件，經本院以102 年度審易字第967 號判決判處有期徒刑9 月確定。

上開二案接續執行，於103 年9 月15日假釋出監，嗣於103 年11月29日假釋期滿未經撤銷，視為執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可佐，是被告前受有期徒刑之執行完畢後，其於5 年以內故意再犯本件之犯行，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定，加重其刑。

（三）查本件扣案之透明結晶1 包，經送衛生福利部草屯療養院鑑驗後，確檢出含有第二級毒品甲基安非他命成分（驗餘淨重0.2628公克），此有衛生福利部草屯療養院106 年3月13日出具之草療鑑字第1060300038號鑑驗書1 份在卷可參（毒偵卷第41頁）。

是以，上開扣案物屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列之第二級毒品，為違禁物，而包裝上開毒品之包裝袋1 個，與毒品無法完全析離，且無析離之實益及必要，應與毒品視為一體，不問屬於被告與否，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定宣告沒收銷燬。

至驗罄部分，已失其違禁物之性質，爰不另為沒收銷燬。

（四）又扣案之安非他命吸食器1 組，係被告所有，且為本件犯罪所用之物，應依刑法第38條第2項之規定，宣告沒收，併此敘明。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；

第2款被告協商之意思非出於自由意志者；

第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；

第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；

第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；

法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，不得上訴。

六、如不服本判決而符合前述得上訴之情形，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本），其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院，上訴於臺灣高等法院。

中 華 民 國 106 年 8 月 8 日
刑事第四庭 法 官 王碧瑩
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，上訴書狀應敘述具體理由。
上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 106 年 8 月 8 日
書記官 謝沛真
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。
附件：
臺灣新竹地方法院檢察署檢察官起訴書
106年度毒偵字第828號
被 告 呂美虎 男 38歲（民國00年00月00日生）
住新竹市○區○○路0段000巷00號
國民身分證統一編號：Z000000000號
（另案於法務部矯正署新竹監獄執行
中）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲敘述犯罪事實及證據並所犯法條如下：
犯罪事實
一、呂美虎前於民國102年間，因施用第二級毒品案件，分別經臺灣新竹地方法院102年度審易字第129號判決、102年度審易字第967號判決判處有期徒刑8月、9月確定，經接續執行，於103年9月15日縮短刑期假釋出監，於103年11月29日假釋期滿未經撤銷，其未執行之刑以已執行完畢論。
詎仍不知悔改，又於106年2月27日22時許，在新竹縣○○市○○街000巷00號對面鐵皮屋內，以玻璃球燒烤方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。
嗣於106年2月28日17時40分許，在上址鐵皮屋內為警查獲，並扣得第二級毒品甲基安非他命1包（毛重0.43公克）及安非他命吸食器1組等物，經採集其尿液送驗，結果呈安非他命及甲基安非他命陽性反應，始查悉上情。
二、案經新竹市警察局第三分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：
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│編│         證據名稱             │    待證事實    │
│號│                              │                │
├─┼───────────────┼────────┤
│一│被告呂美虎於警詢及偵查中之自白│證明被告於上開時│
│  │。                            │、地施用第二級毒│
│  │                              │品甲基安非他命及│
│  │                              │經警採尿檢驗過程│
│  │                              │之事實。        │
├─┼───────────────┼────────┤
│二│詮昕科技股份有限公司報告日期10│證明被告施用第二│
│  │6年3月14日報告編號00000000濫用│級毒品甲基安非他│
│  │藥物尿液檢驗報告、新竹市警察局│命之事實。      │
│  │偵辦毒品案件尿液檢體委驗單各1 │                │
│  │份。                          │                │
├─┼───────────────┼────────┤
│三│新竹市警察局第三分局搜索扣押筆│證明被告持有第二│
│  │錄、扣押物品目錄表各1份、照片8│級毒品甲基安非他│
│  │張、扣案之第二級毒品甲基安非他│命之事實。      │
│  │命1包（毛重0.43公克）、安非他 │                │
│  │命吸食器1組及衛生福利部草屯療 │                │
│  │養院106年3月13日草療鑑字第1060│                │
│  │300038號鑑驗書1份。           │                │
└─┴───────────────┴────────┘
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌。
其因施用而持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為施用毒品之高度行為吸收，不另論罪。
又被告曾受有期徒刑之執行完畢，有本署刑案資料查註紀錄表1份可參，其於5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，請依刑法第47條第1項規定加重其刑。
扣案之甲基安非他命1包，請依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬之。
扣案之安非他命吸食器1組，為被告所有供犯罪所用之物，此業據被告於警詢及偵查中供述在卷，請依刑法第38條第2項規定宣告沒收。
三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。
此 致
臺灣新竹地方法院
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
檢 察 官 楊仲萍
本件正本證明與原本無異
中 華 民 國 106 年 6 月 9 日
書 記 官 張筠青
所犯法條：
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。