臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,107,聲,1353,20181018,1

臺灣新竹地方法院刑事裁定 107年度聲字第1353號
聲 請 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
受 刑 人 歐陳振裕
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（107年度執聲字第899號），本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人歐陳振裕因犯毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表（誤載部分業已更正），應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之，刑法第50條定有明文。

準此，數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，依刑法第50條第1項但書及第2項之規定，檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑，而需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，檢察官依其請求向法院聲請定應執行刑後，法院再依刑法第51條第5款定應執行刑，是倘受刑人未向檢察官請求，檢察官不得逕依職權向法院聲請定應執行刑。

法院如遇有檢察官未經受刑人請求，逕依職權聲請定應執行刑之案件，應以其聲請之程式違背規定，將該聲請予以駁回，始符合該法之本旨（最高法院102 年度台抗字第346 號裁定要旨參照）。

三、經查，本件受刑人歐陳振裕所犯如附表編號1 至4 之罪，係不得易科罰金之罪（詳參本院106年度訴字第752號刑事判決），縱分別判處有期徒刑2月，然均不得易科罰金；

而所犯如附表編號5所示之罪，則係得易科罰金。

據此，依刑法第50條第1項但書第1款規定，受刑人所犯附表編號1至5之罪，即非經受刑人請求檢察官聲請定應執行刑，尚不得併合處罰。

而依聲請人所提出之卷證，受刑人並未請求檢察官聲請定應執行刑，則檢察官逕就受刑人所犯如附表編號1至5所示之罪聲請定應執行刑，自尚有未合，應予駁回。

四、據上論斷，依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。

中 華 民 國 107 年 10 月 18 日
刑事第四庭 法 官 陳麗芬
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 107 年 10 月 18 日
書記官 田宜芳