臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,97,訴,654,20080813,1

臺灣新竹地方法院刑事判決 97年度訴字第654號
公 訴 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
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上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（97年度毒偵字第1220號），本院依簡式審判程序判決如下：

主 文

甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月；

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月。

應執行有期徒刑壹年。

事 實

一、甲○○前於民國94年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院於94年10月24日以94年度訴字第606號判處應執行有期徒刑10月確定，並於95年11月25日執行完畢。

二、甲○○⑴前於92年間，因施用毒品案件，經本院以92年度毒聲字第184號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於92年3月27日執行完畢而出所。

⑵又於上開觀察勒戒執行完畢而釋放後5年內，即於94年1月10日，因施用第一、二級毒品犯行，經本院於94年10月24日以94年度訴字第606號判處應執行有期徒刑10月確定，並於95年11月25日執行完畢。

⑶再於上開觀察勒戒執行完畢後5年內，即於97年1月22日某時許，因施用第一、二級毒品犯行，經本院以97年度訴字第233號判處應執行有期徒刑1年8月。

三、甲○○仍不知悔改，另基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於97年5月21日清晨5時許，在新竹市○○路○段526巷4弄4號住處內，以注射針筒將海洛因注射入體內之方式，施用海洛因1次。

另基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於97年5月20日下午6、7時許，在友人位於新竹市○○路之住處內，以將甲基安非他命置於玻璃球內加熱吸食煙霧之方式，施用安非他命1次。

嗣為警於97年5月21日上午10時分許，在新竹縣竹北市○○路328巷與聯興二街口，因另犯竊盜案件遭逮捕，經其同意採尿送驗結果呈嗎啡陽性、甲基安非他命陽性反應。

四、案經新竹縣政府警察局竹北分局報請臺灣新竹地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由甲、程序部分：本件被告甲○○所犯施用毒品罪，係非死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪，被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭認合於刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定進行簡式審判程序，合先敘明。

乙、實體部分：

一、訊據被告甲○○對於事實三所載犯罪事實，於本院準備程序、審理中均供承不諱，而被告為警所採集之尿液（代號：北97196），經送詮昕科技股份有限公司以酵素免疫分析法（EIA）初步篩檢、氣相層析質譜儀（GC/MS）確認檢驗結果，呈海洛因經人體代謝後之嗎啡陽性反應；

甲基安非他命陽性反應，此有真實姓名代號對照表、詮昕科技股份有限公司於97年6月4日出具之濫用藥物尿液檢驗報告附卷可稽（見毒偵字第1220號偵查卷第8、9頁）。

又被告服用美沙酮不會代謝出嗎啡或可待因成分一節，有法務部調查局於97年2月18 日出具之調科壹字第09700051800號函在卷可憑（見本院卷）。

是認被告上開自白內容應與事實相符，其施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命等犯行，均堪予認定。

二、按㈠施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。

故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。

惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。

㈡毒品危害防制條例於民國92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度第7次刑事庭會議決議參照）。

準此，茍被告其施用毒品之犯行，前經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢後，5年內曾因再施用毒品之行為，而經法院判處刑罰之處遇程序確定者，縱其係於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢5年後再為本案施用毒品，應認屬「再犯」之範疇，直接適用刑罰處遇之程序。

經查，被告⑴前於92年間，因施用毒品案件，經本院以92年度毒聲字第184號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於92年3月27日執行完畢而出所。

⑵又於上開觀察勒戒執行完畢而釋放後5年內，即於94年1月10日，因施用第一、二級毒品犯行，經本院於94年10月24日以94年度訴字第606號判處應執行有期徒刑10月確定，並於95年11月25日執行完畢。

⑶再於上開觀察勒戒執行完畢後5年內，即於97年1月22日某時許，因施用第一、二級毒品犯行，經本院以97年度訴字第233號判處應執行有期徒刑1年8月等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、在監在押全國紀錄表在卷可按，被告既於92年3月27日觀察勒戒執行完畢之5年內再犯上開⑵、⑶所示之施用毒品犯行，是其於觀察勒戒執行完畢5年後再犯本案施用第一、二級毒品犯行，徵諸前開最高法院95年度第7次刑事庭會議決議意旨，自應依法予以論罪科刑。

三、論罪科刑

（一）核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪、同條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

其分別持有第一級毒品海洛因、第二級毒品安非他命之低度行為，各為其施用第一級毒品海洛因、第二級毒品安非他命之高度行為所吸收，皆不另論罪。

（二）被告所犯之施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，犯意各別，行為互殊，且犯罪構成要件不同，應予分論併罰。

（三）被告有事實一所載之前案紀錄，並於95年11月25日執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、在監在押全國紀錄表在卷可按，被告前受有期徒刑之執行完畢後，其於5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之2罪，皆為累犯，應依刑法第47條第1項之規定，均加重其刑。

（四）爰審酌被告無視法令之禁止，前已因施用毒品案件，經裁定送觀察勒戒後，竟再度施用足以導致精神障礙及生命危險之成癮性毒品，顯無悔改之意，兼以施用毒品所生危害以自戕健康為主，及其犯後坦承犯行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款，判決如主文。

本案經檢察官張凱絜到庭執行職務。

中 華 民 國 97 年 8 月 13 日
刑事第三庭 法 官 黃美文
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，上訴書狀應敘述具體理由。
上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院 (均須按他造當事人之人數附繕本 )「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 97 年 8 月 13 日
書 記 官 陳怡芳
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。