臺灣新竹地方法院刑事-SCDM,97,竹簡,921,20080829,1

臺灣新竹地方法院刑事簡易判決 97年度竹簡字第921號
聲 請 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
號
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（97年度偵字第791號），本院判決如下：

主 文

甲○○轉讓第三級毒品，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表編號壹所示之物沒收之；

又轉讓第三級毒品，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表編號壹所示之物沒收之；

應執行有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表編號壹所示之物沒收之。

事實及理由

一、本件被告甲○○之犯罪事實及證據，除㈠被告因係基於各別犯意轉讓第三級毒品愷他命，故檢察官聲請簡易判決處刑書犯罪事實欄第1 行所載：「…竟基於轉讓第三級毒品愷他命之接續犯意…」，應更正為：「…竟先後基於轉讓第三級毒品愷他命之各別犯意…」等語。

㈡犯罪事實欄第2 行檢察官漏載被告之轉讓毒品數量，故應補充為：「無償轉讓不詳數量（淨重均未逾20公克）之第三級毒品愷他命…」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、核被告2 次轉讓第三級毒品愷他命之行為，均係犯毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪，被告上開2 次轉讓毒品犯行，犯意各別，行為互異，應分論併罰，檢察官認被告上開2 次犯行係基於接續犯意，接續轉讓毒品，而為接續犯等語，然被告上開2 次犯行差距大約3 天，時間並非緊接，難認係利用同一機會接續為之，檢察官所認乃有誤會，應逕由本院更正；

另檢察官就被告2 次轉讓愷他命之數量，既無法證明超過行政院所訂定之「轉讓持有毒品加重其刑之數量標準」，依罪疑唯輕之法理，自應為被告有利之認定，而認被告2 次轉讓毒品之數量淨重均未逾20公克，而無毒品危害防制條例第8條第6項加重其刑之適用。

爰審酌被告明知施用毒品愷他命，有害人體之身心健康，其竟仍轉讓予他人施用，本不宜寬恕，然念其於偵查中坦承犯行，態度良好，次數僅2 次，其犯罪動機係無償提供朋友使用等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，並定其應執行刑及諭知易科罰金之折算標準。

扣案如附表編號1 所示第三級毒品愷他命1 包（重量如附表編號1 所示，其上之包裝袋客觀上殘留有些微毒品，依鑑定實務難與毒品析離，應視同毒品併予沒收），因毒品危害防制條例第18條第1項前段規定應沒收銷燬者係第一、二級毒品，而同條項後段所定應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用、持有第三、四級毒品而言，且該沒入銷燬之規定乃行政罰，非刑罰之從刑，尚不得由法院為沒入銷燬之行政罰諭知；

另同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯同條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，自不得為第三、四級毒品沒收之依據，故扣案之第三級毒品愷他命自應回歸刑法規定，依刑法第38條第1項第1款規定宣告沒收之（最高法院95年度台上字第911 號判決意旨參照）。

另扣案如附表編號2 至編號6 所示之物，或為被告購買毒品時秤重所用之物，或為被告自己施用毒品所用之物，均據被告供述在卷，且並無證據證明與被告轉讓第三級毒品愷他命時犯行有關，爰不另宣告沒收。

三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例第8條第3項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第51條第5款、第38條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀。

中 華 民 國 97 年 8 月 29 日
新竹簡易庭 法 官 蔡川富
以上正本證明與原本無異。
中 華 民 國 97 年 8 月 29 日
書記官 陳秀子
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第8條
轉讓第一級毒品者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 百萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。
附表
┌──┬──────┬──────────┐
│編號│ 扣押物名稱 │數量                │
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│ 1  │第三級毒品  │1包（送驗淨重77.552 │
│    │愷他命      │0公克，驗餘淨重77.52│
│    │            │65公克，另含包裝袋）│
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│ 2  │電子磅秤    │1個                 │
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│ 3  │分裝袋      │365個               │
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│ 4  │鼻吸管      │3支                 │
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│ 5  │刮板        │2片                 │
├──┼──────┼──────────┤
│ 6  │杓子        │2支                 │
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